Юридический риск

Правовые риски в предпринимательской деятельности

Просмотров: 2502

Так уж сложилось, что в России сфера правового консалтинга находится лишь на начальном этапе своего развития, что обуславливает особенности его восприятия и обращения за услугами данной сферы. Так, если за рубежом принято обращаться за юридической консультацией еще на этапе намерения заключить сделку с целью получения квалифицированной юридической помощи и превентивного снижения вероятности наступления неблагоприятных последствий, то в нашей стране к юристу обращаются за помощью зачастую лишь после возникновения проблем правового характера, которые уже не могут быть решены без участия специалиста. И специалисту в такой ситуации, как правило, приходится «тушить пожар».

В связи с данной особенностью у предпринимателя или организации значительно повышается вероятность возникновения правовых рисков. Самым распространенным примером правового риска может служить возникновение проблем с контрагентом в результате недоработатки договора или общей некачественности последнего.

Квалификация правового риска была определена еще в Письме Банка России от 30 июня 2005 г. № 92-Т «Об организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах». Несмотря на то, что данный документ касается, прежде всего, кредитных организаций, факторы, которыми может быть обусловлено возникновение правового риска, относимы и к другим направлениям бизнеса.

Правовой риск возникает под воздействием внешних и внутренних факторов.

К внутренним факторам относятся:

  • Несоблюдение организацией законодательства РФ.
  • Несоответствие внутренней документации требованиям законодательства, неспособность организации адаптировать свою деятельность и внутренние документы под законодательные изменения.
  • Неэффективная организация правовой работы, в результате чего специалистами и органами управления совершаются юридические ошибки.
  • Нарушение организацией условий договоров.
  • Недостаточная проработка правовых аспектов при внедрении в организации новых технологий, использовании инновационных разработок.

К внешним же факторам возникновения правового риска можно отнести:

  • Общее несовершенство правовой системы, которое может выражаться в изменчивости и часто противоречивости законодательства, некорректном применении зарубежного законодательства, невозможности досудебного урегулирования некоторых вопросов.
  • Нарушение условий договоров контрагентами и клиентами организации.
  • Нахождение филиалов, зависимых обществ, контрагентов и клиентов под юрисдикцией различных государств.

В упомянутом выше Письме ЦБ РФ, кроме того, приведены основные принципы управления правовым риском, включающие меры по уменьшению возможных убытков для финансовой организации, которые вполне можно применить и в других сферах.

Безусловно, комплекс мер по управлению правовыми рисками включает в себя многие аспекты, подлежащие обязательному изучению и применению организацией с целью уменьшения ее возможных убытков. Обобщенно же в системе управления рисками можно выделить два основных приема:

  • Избежание риска, т.е. полный отказ от намерения совершения действий.
  • Снижение степени риска (как вероятности его возникновения, так и объема возможных потерь).

В целях снижения правового риска, кроме обеспечения внутренней системы управления рисками, целесообразно воспользоваться услугами сторонних квалифицированных специалистов.

В отличие от оценки правовых рисков внутренними силами организации анализ правовых рисков внешними специалистами, во-первых, более объективен и адекватен, т.к. оценка деятельности проводится со стороны; во-вторых, обращение в специализированную организацию дает доступ к более широкому спектру юридических специализаций и опыта работы по ним.

Совсем не лишней также будет ориентация на зарубежный опыт в данной сфере, который ярко показывает, что максимальное снижение правовых рисков достигается за счет своевременного обращения за правовой консультацией на стадиях, предшествующих совершению юридических действий, и путем постоянного квалифицированного контроля и мониторинга правовых процессов как внутри организации, так и за ее пределами.

Антон Гуров,

помощник юриста

ООО Консатинговая компания «Лигал Эксперт»

Возникли вопросы? Звоните: 8 (351) 202-03-62. Пишите: Этот адрес электронной почты защищен от спам-ботов. У вас должен быть включен JavaScript для просмотра..

Разберем вашу конкретную ситуацию

Система оценки правовых рисков – роскошь или необходимость?

Впервые понятием правового риска стали руководствоваться организации финансового сектора – Банк России сформулировал определение правового риска в письме от 30 июня 2005 г. № 92-Т «Об организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах». Под ним понимается риск возникновения у кредитной организации убытков из-за различных внутренних и внешних факторов. К внешним относятся независящие напрямую от действий самой компании факторы, например, несовершенство российского законодательства. К числу внутренних факторов, порождающих правовые риски кредитных организаций, Банк России относит следующие:

  • несоблюдение кредитной организацией законодательства РФ;
  • несоответствие внутренних документов кредитной организации законодательству РФ, а также неспособность кредитной организации своевременно приводить свою деятельность и внутренние документы в соответствие с изменениями законодательства;
  • неэффективная организация правовой работы;
  • нарушение кредитной организацией условий договоров.

Указанное письмо Банка России обязательно к применению всеми финансовыми организациями.

Но правовые риски возникают не только у финансовых организаций. Компаниям нефинансового сектора тоже следует учитывать правовые риски, если они хотят сделать свой бизнес эффективным. Однако здесь возникают затруднения – для этих организаций подобный перечень факторов возникновения правовых рисков в законодательстве не закреплен. Это служит одной из причин другой проблемы – согласно исследованию международной юридической фирмы Berwin Leighton Paisner (BLP) Legal Risk Benchmarking Survey 2010 года, 75% генеральных директоров и топ-менеджеров компаний даже не представляют, что такое правовые риски, и как они могут отразиться на деятельности организации. Несмотря на то, что со времени исследования прошло уже практически четыре года, ситуация, по мнению экспертов, кардинально не изменилась. «Сегодня есть проблема – отсутствие четкого определения правового риска в законодательстве и понимания того, что такое правовой риск как у юристов, так и у первых лиц компании, что негативно отражается на ее деятельности», – отметила руководитель департамента правовой поддержки и соответствия нормативным требованиям компании по поставке спецтехники ООО «Цеппелин Русланд» Анна Калачева.

Таким образом, для повышения эффективности работы компании просто необходимо определить круг правовых рисков и направить свои усилия на их митигирование.

НАША СПРАВКА

Митигация или митигирование рисков – уменьшение вероятности наступления рискового события и минимизация последствий его возможного наступления.

Правовые риски организаций нефинансового сектора в целом довольно схожи с теми, которые обозначил в указанном письме Банк России. Основываясь на экспертных оценках, мы рекомендуем выделять следующие группы рисков для нефинансовых компаний:

1Регуляторные риски, связанные с изменением законодательства, недостаточным или противоречивым регулированием той или иной сферы; 2Договорные риски, связанные с закреплением в договорах ответственности сторон за его нарушение, а также правил выбора применимого права и юрисдикционного органа – международный коммерческий арбитраж, третейский или государственный суд; 3Риски из других непубличных правоотношений – к ним можно отнести, например, отношения по использованию объектов интеллектуальной собственности; 4Риски из публичных правоотношений, связанные с участием организации в административном, уголовном или гражданском судопроизводстве.

При этом каждая группа правовых рисков может делиться сколь угодно мелко. Например, в зависимости от сферы деятельности компании договорные риски можно выявлять по виду договора – например, договор поставки и договор аренды будут иметь каждый свои правовые риски. Рассмотрим каждую группу более подробно.

Регуляторные риски

Митигировать регуляторные риски на законодательном уровне отдельно взятой компании довольно трудно, хотя при подготовке законопроектов часто учитывается мнение общественных объединений предпринимателей по отраслям или сферам деятельности. Например, при подготовке изменений, касающихся ОСАГО (Федеральный закон от 21 июля 2014 года № 223-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» и отдельные законодательные акты Российской Федерации») было принято во внимание мнение общероссийского профессионального объединения «Российский союз автостраховщиков» (РСА).

Конкретная организация может митигировать регуляторные риски, вступив в профессиональные объединения. Это поможет не только лоббировать через них свои интересы, но и оперативно отслеживать важные тенденции и изменения правового поля и составлять прогноз воздействия нововведений на деятельность компании.

Директор по юридическим вопросам сайта бесплатных объявлений Avito.ru Виктор Топадзе выделяет три варианта митигации регуляторных рисков:

  • реактивный вариант – не предпринимать никаких действий до принятия регулирующего акта, после этого провести его анализ и действовать по ситуации;
  • универсальный вариант – провести предварительный анализ нормативного правового акта с разработкой стратегии поведения, обновляя ее по мере внесения изменений в проект нормативного акта, и отреагировать после его принятия;
  • проактивный вариант – превентивно принять соответствующие меры при наличии информации о разработанном проекте регулирующего акта.

Однако, не всегда у компаний есть возможность предсказать те или иные изменения законодательства. Например, введение Правительством РФ санкций на ввоз некоторых категорий продуктов из США, стран ЕС и некоторых других стало полнейшей неожиданностью для многих предпринимателей, которым осталось использовать только реактивный вариант митигации этого риска.

Договорные риски

Наиболее часто компании сталкиваются именно с этими рисками. Среди них можно выделить следующие риски, связанные с:

  • внесением не согласованных с юристами изменений в типовые формы договоров при их заключении (не прошедшие юридическую экспертизу нововведения могут поставить под угрозу исполнение договора);
  • недобросовестными действиями как со стороны сотрудников компании, так и со стороны контрагентов (превышение или отсутствие полномочий на заключение договора, фальсификация подписи или самого договора, внесение в договор изменений после его согласования);
  • заключением договора конклюдентными действиями (то есть фактическим поведением сторон) или в устной форме;
  • исполнением договора (неоформление или ненадлежащее оформление закрывающих документов, неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, исполнение обязательств по договору в адрес неуполномоченного лица);
  • оспариванием факта заключения или исполнения договора.

Для митигации договорных рисков важно разделить зоны ответственности между юристом и исполнителем договора при его составлении. Условия о предмете договора, сроках и способах его исполнения лежат в зоне ответственности, например, менеджера по продажам или другого сотрудника. Юрист при составлении договора должен отвечать, прежде всего, за раздел «Ответственность сторон» с предусмотренными санкциями за нарушение условий договора и порядком урегулирования разногласий, за выбор применимого права по спорам из договора, за определение компетентного юрисдикционного органа и т. д. Что, конечно, не освобождает юриста от проверки всех положений договора с точки зрения закона, а также на непротиворечивость условий договора друг другу и стратегии развития фирмы.

Но чаще всего негативные последствия от отсутствия зон ответственности испытывает не столько сотрудник, допустивший заключение договора с непродуманными и несогласованными условиями, сколько юрист. Дело в том, что при возникновении судебного конфликта по поводу неисполнения компанией, например, взятых наобум сроков поставки товара, отстоять правоту объективно бывает очень сложно. А проигранный судебный спор может стоить юристу премии.

«Договор – это инструкция, как именно и на каких условиях конкретный сотрудник будет работать с контрагентом, исключительно он и никто иной. Но очень часто многие менеджеры и другие фактические исполнители договора об этом забывают и получают совсем не тот результат исполнения договора, который они ожидали. А со всеми проблемами по договору разбираются потом юристы», – пояснила руководитель юридического отдела фармацевтической компании «Инвар» Анна Сологубова. Мы рекомендуем закрепить в трудовых договорах и должностных инструкциях ответственных сотрудников обязанность по согласованию любых поправок в любом договоре с юристами. При нарушении этого правила к такому сотруднику, с учетом тяжести совершенного проступка и обстоятельств его совершения, можно будет применить дисциплинарное взыскание в виде замечания или выговора (ст. 192 ТК РФ).

Риски из иных непубличных отношений

Чаще всего эти риски возникают в результате использования чужой интеллектуальной собственности, и в основной своей массе они связаны с проведением рекламных кампаний. Как заметил директор юридического департамента компании по производству шин ООО «Пирелли Тайр Руссия» Николай Степанов, неправомерное использование чужой интеллектуальной собственности для продвижения собственного товара может быть чревато финансовыми и репутационными потерями.

Финансовые потери могут выражаться в выплатах правообладателям компенсаций за использование их интеллектуальной собственности, доначислении налоговых платежей и штрафов за неуплаченные суммы вознаграждений авторам или правообладателям. Репутационные потери проявятся в неблагоприятном впечатлении о компании у потребителя в связи с оглаской такого нарушения.

Для митигирования такого риска юристу необходимо изначально определить, какой объект интеллектуальной собственности будет использован в рекламе и на каком правовом основании. В частности, следует выяснить, подлежит ли он правовой защите в принципе (например, любые объекты, являющиеся общественным достоянием, можно использовать свободно), есть ли у организации лицензионный договор или разрешительное письмо от правообладателя или его представителя. Это можно сделать путем внесения в должностные инструкции сотрудников, в трудовые функции которых входит создание рекламы или сбор материалов для ее создания, обязанности сообщать об используемых объектах интеллектуальной собственности, их правообладателях и основаниях использования таких объектов. Отдельно в должностных инструкциях или регламентах организации следует прописать ответственность сотрудника перед компанией за причинение материального ущерба, если организацию оштрафуют из-за неправомерного использования объекта интеллектуальной собственности.

Если рекламные материалы создает рекламное агентство, необходимо проверить легальность действий конкретного рекламопроизводителя в части использования объектов интеллектуальной собственности, например потребовать приложить к акту приемки-передачи работ лицензионные договоры или иные документы, подтверждающие право использовать объекты интеллектуальной собственности, задействованные в рекламе. Следует помнить, что ответственность за использование чужих объектов интеллектуальной собственности может быть возложена как на рекламодателя (саму организацию), так и на рекламопроизводителя по выбору правообладателя (п. 6.1 ст. 1252 ГК РФ). «В связи с этим рекламодателю будет уместно добавить в договор с рекламопроизводителем пункт о том, что на него возлагается ответственность за нарушение прав третьих лиц – правообладателей и/или авторов объектов интеллектуальной собственности при производстве рекламы, а также предусмотреть обязанность производителя рекламы оградить рекламодателя от таких споров и урегулировать все разногласия в случае их возникновения за свой счет», – советует Николай Степанов.

Участие компании в судебном разбирательстве

Риски, связанные с участием организации в административном, уголовном или гражданском судопроизводстве объединяют в себе как судебные дела по искам контрагентов, так и инициируемые самой компаний, а также органами государственной власти. При выделении таких рисков могут учитываться конкретные основания исков, сумма исковых требований или назначенного штрафа.

Некоторые эксперты не поддерживают вынесения в отдельную группу рисков судебные разбирательства компании, отмечая, что судебные споры с контрагентами неизбежны при ведении бизнеса. Еще один аргумент в пользу такой точки зрения заключается в том, что риски судебных тяжб учитываются при оценке любой другой группы рисков. А вот руководитель контрольно-правового отдела компании по производству промышленного оборудования ООО «Данфосс» Александр Котляр, напротив, уверен, что участие в судебных разбирательствах надо рассматривать как риск и стремиться к его снижению – тогда и количество споров снизится.

Способом митигации этого риска является ведение статистики судебных дел и анализ причин их возникновения и их устранение – может быть, существует пробел в логистической системе компании или отсутствуют стандартные формы договоров, либо нет обратной связи от потребителей и эффективного досудебного способа разрешения претензий.

Составляем матрицу оценки правовых рисков

Наличие той или иной группы рисков и особенности работы с ними во многом будут зависеть от самой компании, сферы ее деятельности и приоритетного направления ее развития. Действенным механизмом для выявления, отслеживания и митигации правовых рисков является матрица правовых рисков.

Для начала необходимо выделить измеримые показатели оценки деятельности компании, которые будут служить так называемыми «маркерами» различных правовых рисков. Мы предлагаем в качестве маркеров использовать количественный показатель за определенный период (год или квартал):

  • предъявленных потребителями претензий;
  • судебных дел по искам контрагентов;
  • судебных дел по искам самой компании;
  • выявленных случаев нарушения требований законодательства компанией в рамках своей деятельности;
  • выявленных случаев нарушения требований внутренних локальных актов сотрудниками компании;
  • законопроектов или поправок в законодательство, регулирующее сферу деятельности компании;
  • предписаний органов государственной власти.

Для определения этих маркеров очень важно вести корректный статистический учет каждого показателя. «Нужно понимать, что достичь нулевого значения по всем правовым рискам невозможно, это недостижимая мечта всех руководителей и юристов. Для нормальной работы организации следует определить риск-аппетит, то есть приемлемую норму рисков для конкретной компании», – отметила Анна Калачева.

После этого следует анализ собранных статистических данных. Например, показатель «количество судебных дел по искам контрагентов» следует разнести по видам исков, их основаниям, размеру предъявленных требований и результату рассмотрения дела, а также проанализировать категорию договоров или иных отношений, из которых возникают такие дела, и их частоту и «стоимость» для компании.

Корректная оценка показателей, которая лежит в основе построения матрицы правовых рисков, невозможна без соблюдения следующих условий:

  • непосредственное взаимодействие юридического департамента с руководством компании при принятии значимых решений, участие юристов в оценке бизнес-планов, новых и текущих проектов, которые могут повлечь возникновение правовых рисков;
  • наличие системы эффективного мониторинга изменений законодательства и учет результатов такого мониторинга при принятии решений;
  • налаженная система контроля за соблюдением внутренних локальных актов организации сотрудниками;
  • наличие достаточной квалификации ответственных лиц для описания и оценки правового риска.

На основании оценки показателей по конкретному виду риска следует определить вероятность его наступления для компании:

  • высокая – нарушение имеет место в настоящее время, либо случается периодически, либо есть основания полагать, что нарушение будет совершено компанией, мероприятия по митигации риска не ведутся;
  • средняя – нарушение имеет место или случается периодически, мероприятия по митигации проводятся;
  • низкая – нарушение встречалось в прошлом, мероприятия по митигации риска исполнены, но теоретически риск все же существует.

    ПРИМЕР

    Оценка правового риска «Судебные разбирательства» в отношении компании Х на 2014 год (подготовлен руководителем департамента правовой поддержки и соответствия нормативным требованиям компании по поставке спецтехники ООО «Цеппелин Русланд» Анной Калачевой)

    Статистика: за 2013 год к компании Х предъявлено 100 исков на общую сумму $1 млн, из них 90% исков – в связи с просрочкой поставки товаров, 10% – по поводу качества товара. Годовой оборот компании составляет $1 млрд, общая сумма исков – 0,1% от оборота, риск-аппетит – 1% от оборота.

    Ожидания: бизнес-план на 2014 год предусматривает увеличение годового оборота компании до $2 млрд и введение новых продуктов с новой схемой логистики.

    Оценка риска: стоимостное выражение размера риска составляет $2,5 млн вследствие увеличения факторов риска (новая продукция и новые схемы логистики), в качественном – остается на том же уровне, если не обнаружатся значительные проблемы при производстве и реализации новой продукции.

    Итог: риск возрастает до 0,125% от оборота компании, то есть увеличивается вероятность его наступления, но степень его значительности не изменяется.

Для правильного составления матрицы правовых рисков и последующей митигации этих рисков необходимо определить ответственное за каждый конкретный риск лицо, так называемого «владельца риска». В тех организациях, где оценка правовых рисков не проводится или проводится не на должном уровне, владельцем всех правовых рисков принято считать юриста компании.

Примером другого подхода служит позиция группы компаний нефтехимического производства ОАО «СИБУР Холдинг»: владельцем конкретного риска выступает заместитель генерального директора по конкретному направлению деятельности либо руководитель того или иного отдела (например, отдела продаж по договорному риску), а юридическая служба предприятия или является совладельцем риска, или оказывает только консультативную помощь.

Как рассказала юрист ООО «Сибур» Наталья Кузьмина, процедура разработки и согласования матрицы правовых рисков предусматривает три этапа.

На первом этапе каждое структурное подразделение организации выявляет правовой риск в рамках своей деятельности и устанавливает зоны ответственности, после чего направляет информацию об этом владельцу риска и юридической службе организации.

На втором этапе владелец риска (руководитель уровня «генеральный директор минус одна ступень» – заместители генерального директора по конкретным направлениям деятельности, руководители департаментов и иных структурных подразделений компании и др.) производит оценку правового риска, разрабатывает совместно с юридической службой мероприятия по митигации риска и назначает ответственных за их проведение. Однако, ответственность за непроведение мероприятий остается на владельце риска.

На третьем этапе юридическая служба оформляет матрицу правовых рисков в свободной или предусмотренной в организации форме, готовит приказ о ее утверждении и осуществляет контроль за исполнением мероприятий по митигации рисков.

ПРИМЕР

Образец описания конкретного риска в матрице правовых рисков (подготовлен юристом ООО «СИБУР» Натальей Кузьминой)

После составления перечня правовых рисков и определения их владельцев необходимо разработать мероприятия по митигированию рисков в зависимости от факторов их возникновения. Например, в случае возникновения правового риска из-за отсутствия ответственных за конкретный процесс лиц будет выявлена необходимость в конкретизации должностных инструкций соответствующих сотрудников. В случае возникновения риска вследствие несовершенства или быстрого изменения законодательства станет очевидна необходимость участия организации в публичных обсуждениях нормативных правовых актов, а также разработки внутренних стратегий поведения для митигации этого и других регуляторных рисков.

В условиях не совсем стабильной экономики и возникновении все новых вызовов для успешного ведения бизнеса роль юриста компании уже не сводится только к подготовке правовых заключений. «Бизнесу нужны решения, а не абстрактные рассуждения о том, что законно, а что нет», – утверждает директор по правовым вопросам ГК «Росводоканал» Дмитрий Тимофеев. С его точки зрения, помимо стандартной обязанности предоставлять правовые заключения, у юридической службы довольно много других возможностей облегчить ведение деятельности компании. Для этого необходимо обеспечить участие юристов в корпоративном управлении, в том числе через представительство в органах управления, комитетах и рабочих группах.

Эффективным инструментом будет внедрение менеджмента юридических решений и работа в рамках проектного подхода с привлечением других отделов компании по проблемным направлениям, выявленным в ходе составления матрицы правовых рисков. Кроме того, намного облегчит жизнь юристу и предпринимателю стандартизация и автоматизация юридических процессов. Как отметил Дмитрий Тимофеев, для позитивного развития компании нет смысла в отчетах, должна быть единая база договоров и других данных, необходимых для функционирования организации. Матрица правовых рисков позволит оптимизировать структуру юридического отдела или департамента компании и покажет необходимость в перераспределении внутренних юридических ресурсов, их увеличении или привлечении внешних ресурсов.

Что вы понимаете под юридическим риском?
Есть ли у вашей компании система управления юридическими рисками и насколько она необходима?
Ведет ли ваша компания какую-то статистику проблем и ошибок, с которыми юристы сталкивались по ходу своей работы, чтобы избегать их в будущем? При обсуждении какого-то важного для компании решения требует ли руководство предоставить информацию о возможных рисках? Денис Шорников, заместитель исполнительного директора по правовым вопросам и налогообложению нефтяной компании ООО «ВУМН» Что вы понимаете под юридическим риском?
На мой взгляд, юридические риски – это возможность наступления неблагоприятных для компании последствий вследствие совершения или несовершения юридически значимых действий
Есть ли у вашей компании система управления юридическими рисками и насколько она необходима?
Как таковой системы нет. В нашей компании риски оцениваются применительно к каждой сделке, судебному спору, возможной налоговой проверке и т. д. Система управления рисками необходима, когда руководство не может в ручном режиме отслеживать и принимать решение по всем возникающим ситуациям
Ведет ли ваша компания какую-то статистику проблем и ошибок, с которыми юристы сталкивались по ходу своей работы, чтобы избегать их в будущем?
Да, статистика ведется, ошибки и проблемы учитываются при работе в будущем. Однако решение работать при наличии юридического риска – это не ошибка, а осознанный выбор руководства компании. Ошибка может быть только при неправильной оценке того или иного риска
При обсуждении какого-то важного для компании решения требует ли руководство предоставить информацию о возможных рисках?
Информация такого рода всегда требуется и нами предоставляется. Мы собираем ее из самых различных источников: нормативных актов, судебной практики позиций надзирающих в данной сфере органов, обычаев делового оборота Никита Шестаков, руководитель юридического отдела КБ «Единственный»
Что вы понимаете под юридическим риском?
Это риск возникновения у компании убытков в результате выявленного и подтвержденного решениями судов несоответствия отдельных аспектов деятельности в правоприменительной практике
Есть ли у вашей компании система управления юридическими рисками и насколько она необходима?
Значение системы управления юридическими рисками мы оценили уже давно. При этом в результате постоянно меняющейся правоприменительной практики руководство отдает себе отчет в том, что целью управления рисками является не исключение всех юридических рисков, а достижение их приемлемого уровня
Ведет ли ваша компания какую-то статистику проблем и ошибок, с которыми юристы сталкивались по ходу своей работы, чтобы избегать их в будущем?
Да. Причем ведется не только статистика, но и аналитика проблем, с которыми мы столкнулись в ходе деятельности, а также мониторинг изменений в законодательстве и подходах к его применению
При обсуждении какого-то важного для компании решения требует ли руководство предоставить информацию о возможных рисках?
Безусловно, в процессе принятия решений оценивается весь спектр рисков на основе накопленного опыта отдела и изменений в правоприменительной практике. Альмира Ахтямова, руководитель юридического управления ООО «БСК»
Что вы понимаете под юридическим риском?
Юридические риски – это риски потерь при совершении сделок, связанных с тем, что законодательство не было учтено вообще или изменилось в период сделки
Есть ли у вашей компании система управления юридическими рисками и насколько она необходима?
Да, есть. В нашей компании сначала очерчивается круг рисков. Потом мы предпринимаем возможные меры, чтобы такие риски сократить или полностью исключить. И только после этого компания приступает к реализации своего решения. При этом каждая группа специалистов проводит анализ аспектов по направлению своей деятельности
Ведет ли ваша компания какую-то статистику проблем и ошибок, с которыми юристы сталкивались по ходу своей работы, чтобы избегать их в будущем?
Да, проводится анализ, предоставляются обзор и возможность обмена опытом между специалистами компании
При обсуждении какого-то важного для компании решения требует ли руководство предоставить информацию о возможных рисках?
Да, конечно. При этом информация предоставляется исходя из опыта работы самой компании, арбитражной практики, обзора норм действующего законодательства, комментариев специалистов

Налоговые проверки становятся жестче. Научитесь защищать себя в онлайн-курсе «Клерка» — «Налоговые проверки. Тактика защиты».

Посмотрите рассказ о курсе от его автора Ивана Кузнецова, налогового эксперта, который раньше работал в ОБЭП.

Заходите, регистрируйтесь и обучайтесь. Обучение полностью дистанционно, выдаем сертификат.

Что такое юридический риск?

Юридический риск — это имеющийся или потенциальный риск для поступлений и капитала, который возникает из-за нарушения или несоблюдения банком требований законов, нормативно-правовых актов, соглашений, принятой практики или этических норм, а также из-за возможности двусмысленного толкования установленных законов или правил.

Правовой риск — это текущий или будущий риск потери дохода, капитала или возникновения убытков в связи с нарушениями или несоответствием внутренним и внешним правовым нормам, таким как законы, подзаконные акты регуляторов, правила, регламенты, предписания, учредительные документы.

Банки подвергаются юридическому риску из-за того, что имеют отношения с большим количеством заинтересованных сторон (клиентами, контрагентами, посредниками и т.д., органами надзора, налоговыми и другими уполномоченными органами).

Юридический риск имеет как объективную, так и субъективную природу своего происхождения. К объективным факторам возникновения юридического риска можно отнести:

  • неопределённость правовых норм и многообразие конкретных жизненных обстоятельств, ими регулируемых;
  • объективное отставание уровня развития правовых норм от уровня развития общественных отношений;
  • наличие областей общественных отношений, подпадающих под законодательное умолчание;
  • специфику языка права;
  • наличие логико-структурных дефектов права (пробелы, коллизии норм и коллизии интерпретаций, заурегулированность, несовершенство юридических и терминологических конструкций и др.).

К субъективным факторам можно отнести:

  • индивидуальные особенности субъектов толкования, выражающиеся в уровне их правосознания (правовые знания, наличие деформации правосознания, правовые установки и готовность личности);
  • наличие и уровень правового (профессионального) опыта у субъектов правоотношений и особенности их личностных качеств;
  • наличие формальной и неформальной зависимости от экономических, политических, ведомственных, индивидуальных и иных интересов.

В отечественной практике, в следствие несовершенства законодательной и нормативно-правовой базы юридический риск обретает особое значение.

Отличительным признаком юридического риска от иных банковских рисков является возможность избежать появления опасного для банка уровня риска при полном соблюдении сторонами банковского процесса, действующих законодательных и нормативных актов, внутренних документов и процедур банка.

Юридический риск может привести к уплате штрафных санкций и административным взысканиям, необходимости денежного возмещения убытков, ухудшению репутации и позиций банка на рынке, уменьшению возможностей для развития и правового обеспечения выполнения соглашений.

Юридический риск характеризуется величиной убытков, которые понесет банк в результате реализации рискового события и которые включают в себя:

  • выплаты по искам;
  • судебные издержки;
  • расходы на адвокатов;
  • расходы на приведение в соответствие закону внутрибанковских документов;
  • упущенную выгоду;
  • расходы на устранение юридических ошибок.

Выделяют следующие основные типы юридического риска:

  1. риски в сфере недружественных слияний и поглощений;
  2. риски в сфере налоговых отношений;
  3. риски в сфере владения и управления недвижимостью, а также другими активами компании;
  4. риски в сфере корпоративных отношений;
  5. риски, возникающие при осуществлении судебно-исковой деятельности;
  6. риски, возникающие при заключении договоров с контрагентами.

Особенности юридического риска

Основной особенностью юридического риска от иных банковских рисков является возможность избежать появления опасного для банка уровня риска при полном соблюдении сторонами банковского процесса, действующих законодательных и нормативных актов, внутренних документов и процедур банка.

Базельский комитет выделил семь основных категорий событий, которые приводят к потерям.

  1. Мошенничество внутри компании — потери, связанные с обманом, незаконной собственностью или несоблюдением законов или правил в компании, в которые вовлечена по крайней мере одна из внутренних сторон.
  2. Внешнее мошенничество — потери, связанные с обманом или незаконной собственностью или несоблюдением закона третьей стороной. Сюда относятся воровство, грабежи, хакерские атаки и прочие подобные факторы.
  3. Должностная практика и безопасность труда — потери, связанные с действиями, противоречащими законам или соглашениям относительно труда, здоровья и безопасности, повлекшие выплату компенсаций по искам о возмещении личного ущерба или за дискриминацию.
  4. Клиенты, продукты и бизнес-практика — потери, связанные с неумышленной или допущенной по небрежности ошибкой при выполнении профессиональных обязанностей в отношении конкретных клиентов или в связи с природой или конструкцией продукции.
  5. Ущерб в отношении физических ресурсов — потери, связанные с утратой или повреждением ресурсов в связи со стихийными бедствиями или иными событиями.
  6. Сбои в бизнесе и отказы систем — потери, связанные со сбоями в бизнесе или отказом систем. К этой категории относятся потери в связи отказом компьютерного оборудования, программного обеспечения, сетей или сбоями в работе коммунальных служб.
  7. Исполнение, поставка и управление процессами — потери, связанные со сбоями в обработке транзакций или в управлении процессами, а также потери, вызванные неудачными взаимоотношениями с поставщиками и производителями.

По сути, правовой риск относится к группе операционных рисков, но управление им в рамках финансовой организации позволяет относить его к финансовым рискам.

Компоненты системы управления рисками по юридическому риску

Система управления юридическим риском банка состоит из регламентных документов — политик, положений, процедур, процессов и т.п., которые утверждаются в соответствии с выбранной формой корпоративного управления с учетом размера банка и сложности его операций.

Система управления юридическим риском должна включать следующее:

  • политику и положения по контролю за юридическим риском, которые должны быть рассмотрены и утверждены в соответствии с выбранной банком формой корпоративного управления. Эти политика и положения должны периодически пересматриваться;
  • систему определения и оценки соблюдения банком требований всех действующих законов, нормативно-правовых актов Национального банка и других государственных органов;
  • методику оценки легитимности и приемлемости отношений с клиентами и контрагентами, в том числе процедуры оценки легитимности контрактов и соглашений;
  • процесс мониторинга изменений в законодательстве, которые могут повлиять на финансовое состояние банка или привести к изменению параметров его работы;
  • процесс мониторинга всех судебных дел, инициированных банком или против банка;
  • систему отчетности для осуществления мониторинга уровня юридического риска для всех видов деятельности банка.

Для повышения эффективности управления юридическим риском рекомендуется дополнительно проводить оценку вероятного риска убытков, связанных с судебными делами, а также тестирование точности оценок этого риска.

Оценка юридического риска

Для оценки юридического риска работники надзора учитывают следующие факторы:

  1. наличие адекватной, эффективной, доведенной к сведению исполнителей внутренней нормативной базы (положений, процедур) по управлению юридическим риском, утвержденной соответствующими органами банка исходя из принципов корпоративного управления, а также соответствующей практики выполнения ее требований;
  2. количество и серьезность нарушений или отклонений от установленных норм или юридических требований (серьезность определяется путем анализа частоты, денежной суммы и характера отклонения). Такой анализ должен учитывать как текущие данные, так и данные за прошлые периоды;
  3. история подачи жалоб, претензий и возбуждения судебных дел клиентами или другими лицами. Жалобы, претензии и судебные дела могут быть связаны с:
    • защитой клиентом своих прав, возникающих в результате использования банковских продуктов или получения банковских услуг, таких как кредитные, вкладные операции, денежные переводы и т.д.;
    • нарушениями норм и требований законодательства и нормативно-правовых актов;
    • несоблюдением других пруденциальных или этических требований, установленных самим банком или органами его регулирования;
  4. как положения и полномочия доведены до руководства и работников;
  5. наличие своевременной, достоверной и полной управленческой информации;
  6. профессиональный уровень и квалификация руководства и работников, в том числе работников юридической службы);
  7. наличие надлежащих механизмов контроля (внутренний и внешний аудит, соответствующие процедуры и т.д.) для обеспечения соблюдения норм законодательства и нормативно-правовых актов, требований внутренней нормативной базы и заключенных соглашений.

Совокупный юридический риск определяют как «низкий», «умеренный» или «высокий», а направление его изменения — «уменьшающееся», «стабильное» или «растущее».

Контрактные риски

Как правило, хозяйствующим субъектам грозит именно такой тип рисков. При этом их можно разделить на следующие подвиды:

  • Изменения в типовых контрактах при их подписании, не прошедшие проверку в юридическом отделе. В ряде случаев обязательства по такому договору попросту не могут быть выполнены.
  • Злонамеренные действия штатных работников предприятия или контрагентов (например, превышение полномочий, нужных для подписания договора; отсутствие таковых полномочий; подделка подписи или текста договора; изменение текста уже согласованного договора).
  • Согласование устным способом; конклюдентные действия.
  • Фактическое невыполнение обязательств по контракту (отсутствие оформления; неправильное оформление закрывающих бумаг; неверное выполнение обязательств, в т. ч. и полное; выполнение обязательств по отношению к лицу, не указанному в договоре).
  • Оспаривание факта подписания контракта или его выполнения.

Для снижения рисков по контракту необходимо поделить зоны ответственности. У сотрудников юридического отдела и реального исполнителя контракта должны быть свои зоны. Предмет контракта, время и варианты его выполнения – это обязанность, скажем, продающего менеджера или иного специалиста. Юридический же отдел при создании и оформлении договора отвечает, во-первых, за блок, в котором описана ответственность сторон. Там же должны быть указаны санкции за срыв условий контракта; шаги, выполняемые в случае обнаружения разногласий сторон; выбор надлежащего права в случае договорного спора; выявление надежного органа юрисдикции и др. Во-вторых, юрист, безусловно, должен проверить весь договор на корректное соответствие законодательству, на отсутствие взаимоисключающих пунктов в контракте, на то, чтобы содержимое договора не противоречило стратегии развития организации.

На практике самые тяжелые последствия за то, что не определены зоны ответственности, ложатся не на того сотрудника, которые виновен в заключении непродуманно составленного или несогласованного по условиям контракта. Основной удар вынужден принять на себя именно юрист. Ведь, скажем, если судебная тяжба по поводу несоблюдения времени поставки выявила действительно нереальные сроки, доказать правоту со стороны поставщика будет крайне проблематично. Зачастую такие промахи напрямую отражаются на премировании ответственного сотрудника юридического отдела.

Риски непубличного взаимодействия

Как правило, риски подобного рода появляются при эксплуатации чужой авторской собственности. В подавляющем большинстве такие риски связаны с рекламной деятельностью. В случае непродуманной рекламной кампании финансовый ущерб может составлять значительную сумму – придется возмещать правообладателям потери; возможно, придется закрывать дополнительные налоги или штрафные санкции за невыплату авторам. Мало того, страдает репутация организации в глазах потребителя, что в иных ситуациях наносит еще больший ущерб, нежели финансовые потери (особенно когда такие случаи получают огласку).

Юрист способен снизить вероятность возникновения данного типа рисков, если с самого начала выявит, что за предметы интеллектуальной собственности планируется отразить в рамках рекламной кампании (и на основе какого права). В частности, необходимо определить, может ли объект авторской собственности вообще быть защищенным (скажем, все, что попадает под определение «общественное достояние», никакой защите не подлежит). Если же защита необходима, следует позаботиться о том, чтобы у компании был соответствующий лицензионный контракт (иной разрешающий документ) от обладателя авторской собственности. Это обеспечивается добавлением в обязанности ответственного персонала новых функций. Под данным персоналом подразумеваются специалисты, создающие рекламу или собирающие информацию для ее разработки. Такие сотрудники должны докладывать о задействованных предметах интеллектуального права, их владельцах и основании, на котором объект права может быть использован. При этом при добавлении в должностную инструкцию не следует забывать о пункте, где описана ответственность работника перед организацией за нанесенный материальный ущерб в ситуации, когда на компанию наложат штраф вследствие неправомерного применения объектов авторского права.

Если же реклама создается специально нанятой компанией, потребуется проверить юридическую чистоту производителя рекламы в сфере использования объектов авторского права. Так, можно попросить компанию, разрабатывающую рекламу, дополнить акт приемки-передачи контрактом лицензирования или прочими документами, отражающими правомочность использования предметов интеллектуального права, присутствующих в рекламе.

Риски, связанные с судебными тяжбами

В данном случае необходимо позаботиться о снижении рисков, вследствие которых компания может быть вовлечена в дела гражданского, административного или уголовного права. Претензии могут предъявлять не только контрагенты или органы власти, но и в ряде случаев сама компания. При этом следует выявлять точные исковые основания и суммы, штрафные санкции.

Ряд специалистов придерживается мнения, что судопроизводственные риски не следует выносить в какую-то группу – ведь любой коммерческий спор почти всегда ведется черед суд. Такая позиция вполне имеет право на жизнь, ведь риски и ущерб в рамках судопроизводства неизменно закладываются в процессе оценки прочих видов рисков.

Снижать судопроизводственные риски необходимо, например, сбором и анализом статистики судопроизводства, нахождением причин появления данных рисков и способов по устранению таковых. Вполне возможно, в организации присутствуют недостатки, скажем, в логистике; нет типовых форм контрактов; отсутствуют отзывы от покупателей; не продуман механизм досудебного урегулирования споров и разногласий и другие пробелы.

> КЛАССИФИКАЦИЯ И СОДЕРЖАНИЕ ФАКТОРОВ ОБРАЗОВАНИЯ ПРАВОВЫХ РИСКОВ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ СУБЪЕКТОВ

Понятие правовых рисков

Признаки правового риска.

В деятельности хозяйствующего субъекта для эффективного управления (менеджмента) организацией в виде правовых рисков выступают нарушения или несоответствие внутренним и внешним правовым нормам, таким как законы, подзаконные акты регуляторов, правила, регламенты, предписания, учредительные документы. В России правовые риски приобретают особое значение, так как в силу сравнительно короткой истории существования рыночной экономики в законодательстве по-прежнему отсутствует четкая нормативная база, а зачастую и базовые определения в сфере осуществления внутреннего контроля за соблюдением государственных нормативов и стандартов в деятельности хозяйствующего субъекта.

Правовой риск — это действия, вызывающие текущий или будущий риск потери дохода, капитала или возникновения убытков в связи с нарушениями или несоответствием внутренним и внешним правовым нормам — законам, подзаконным актам регуляторов, правилам, регламентам, предписаниям, учредительным документам.

В Базельской классификации фигурируют правовые риски, но отсутствуют риски потери репутации, хотя очевидно, что некоторые операционные события могут негативно сказаться на «добром имени» компании — вплоть до полного сворачивания бизнеса.

К правовым рискам, которые следует учитывать при проведении процедуры правового аудита, специалисты относят:

  • ? риск потерь, связанных с изменением законодательства в период осуществления сделки, либо с тем, что соответствующее законодательство не было учтено при проведении сделки;
  • ? риск несоответствия законодательства разных стран;
  • ? риск некорректно составленной документации, что ведет к невозможности выполнения условий сделки;
  • ? риск оспаривания государственными органами и третьими лицами — акционерами, контрагентами и т.д.

Отличительным признаком правового риска от иных финансовых рисков является возможность избежать появления опасного для организации уровня риска при полном соблюдении сторонами хозяйственного, предпринимательского процесса действующих законодательных и нормативных актов, внутренних документов и процедур организации.

Причины таких нарушений — внутренние факторы, к которым относятся:

  • ? несоблюдение организацией требований нормативных правовых актов и заключенных договоров законодательства РФ, в том числе по идентификации и изучению клиентов, установлению и идентификации выгодоприобретателей, учредительных и внутренних документов;
  • ? несоответствие внутренних документов, а также неспособность своевременно приводить деятельность и внутренние документы в соответствие с изменениями законодательства;
  • ? неэффективная организация правовой работы, приводящая к юридическим ошибкам в деятельности вследствие действий служащих или органов управления, отсутствие профессионального опыта у руководства организации, недостаточность экономических знаний, финансовые просчеты, недостаточная маневренность организации, низкая квалификация работников и т.д.;
  • ? нарушение условий договоров, недостаточная проработка правовых вопросов при разработке и внедрении новых технологий и условий проведения финансовых, хозяйственных операций и других сделок, финансовых инноваций и технологий.

К внешним факторам нарушений государственных нормативов и стандартов относятся:

  • ? несовершенство правовой системы — отсутствие достаточного правового регулирования, противоречивость законодательства, его подверженность изменениям, в том числе в части методов государственного регулирования и(или) надзора, коррупция;
  • ? некорректное применение законодательства иностранного государства и(или) норм международного права, невозможность решения отдельных вопросов путем переговоров и как результат — обращение в судебные органы для их урегулирования, нарушения контрагентами нормативных правовых актов, а также условий заключенных договоров;
  • ? нахождение организации, ее филиалов, дочерних и зависимых организаций, клиентов и контрагентов под юрисдикцией различных государств.

Последствиями нарушений нормативов и стандартов в деятельности хозяйствующего субъекта являются:

  • ? юридические санкции или санкции регулирующих органов;
  • ? существенные финансовые убытки и/или потеря репутации организации в результате несоблюдения ею законов, инструкций, правил, стандартов саморегулирующих организаций или кодексов поведения, касающихся предпринимательской деятельности.

Таким образом, главным обобщающим (содержательным) признаком правового риска следует считать риск несоответствия внутренним и внешним нормативным документам. Это обычно касается таких вопросов, как соблюдение стандартов поведения на рынке, управление конфликтами интересов, справедливое отношение к клиентам и обеспечение добросовестного подхода при консультировании клиентов, противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, налоговое законодательство, относящееся к структурированию финансовых продуктов или консультациям клиентов. Организация, преднамеренно участвующая в операциях, используемых клиентами, чтобы избежать требований нормативной или финансовой отчетности, уклониться от налоговых обязательств или совершить неправомерные действия, подвергается значительному правовому риску.

Рыночный риск

Основная статья: Рыночный риск

Рыночный риск — риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночной стоимости финансовых инструментов торгового портфеля и производных финансовых инструментов кредитной организации, а также курсов иностранных валют и (или) драгоценных металлов. Рыночный риск включает в себя фондовый риск, валютный и процентный риски.

Фондовый риск

Основная статья: Фондовый риск

Фондовый риск — риск убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночных цен на фондовые ценности (ценные бумаги, в том числе закрепляющие права на участие в управлении) торгового портфеля и производные финансовые инструменты под влиянием факторов, связанных как с эмитентом фондовых ценностей и производных финансовых инструментов, так и общими колебаниями рыночных цен на финансовые инструменты.

Валютный риск

Основная статья: Валютный риск

Валютный риск — риск убытков вследствие неблагоприятного изменения курсов иностранных валют и (или) драгоценных металлов по открытым кредитной организацией позициям в иностранных валютах и (или) драгоценных металлах.

Процентный риск

Основная статья: Процентный риск

Процентный риск — риск возникновения убытков вследствие неблагоприятного изменения процентных ставок по активам, пассивам и внебалансовым инструментам кредитной организации.

Основные источники процентного риска:

  • несовпадение сроков погашения активов, пассивов и внебалансовых требований и обязательств по инструментам с фиксированной процентной ставкой;
  • несовпадение сроков погашения активов, пассивов и внебалансовых требований и обязательств по инструментам с изменяющейся процентной ставкой (риск пересмотра процентной ставки);
  • изменения конфигурации кривой доходности по длинным и коротким позициям по финансовым инструментам одного эмитента, создающие риск потерь в результате превышения потенциальных расходов над доходами при закрытии данных позиций (риск кривой доходности);
  • для финансовых инструментов с фиксированной процентной ставкой при условии совпадения сроков их погашения — несовпадение степени изменения процентных ставок по привлекаемым и размещаемым кредитной организацией ресурсам; для финансовых инструментов с плавающей процентной ставкой при условии одинаковой частоты пересмотра плавающей процентной ставки — несовпадение степени изменения процентных ставок (базисный риск);
  • широкое применение опционных сделок с традиционными процентными инструментами, чувствительными к изменению процентных ставок (облигациями, кредитами, ипотечными займами и ценными бумагами и пр.), порождающих риск возникновения убытков в результате отказа от исполнения обязательств одной из сторон сделки (опционный риск).

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *