Ответственность за нелицензионное по

Кто и как ищет нелицензионное ПО

Расследованием нарушений и преступлений в сфере авторских прав на компьютерные программы и базы данных занимается полиция. Поводом для возбуждения административных/уголовных дел по фактам использования пиратского ПО может являться (ст. 28.1 КоАП РФ и ст. 140 УПК РФ):

  • заявление правообладателя;
  • обнаружение нарушения непосредственно сотрудником правоохранительных органов;
  • сообщение о нарушении/преступлении, полученное из СМИ и иных источников.

Таким образом, чтобы полиция начала проверку, достаточно любого сообщения из любого источника. Это может быть сотрудник организации/ИП, конкурент, недовольный контрагент или просто неравнодушный гражданин.

При этом полиции помогают разные общественные некоммерческие организации. Например, соблюдение авторских прав компании «1С» сейчас контролирует Некоммерческое партнерство поставщиков программных продуктов (НП ППП).

На любой гражданин, имеющий информацию, может сообщить о нарушении авторских прав и использовании третьими лицами нелицензионных копий программных продуктов 1С. Сообщения о нарушениях могут быть оставлены в том числе и анонимно. Все сообщения рассматриваются и принимаются к проверке.

Подтверждение факта нарушения может грозить либо административной, либо уголовной ответственностью.

Шпаргалка по статье от редакции БУХ.1С для тех, у кого нет времени

1. Расследованием нарушений и преступлений в сфере авторских прав на компьютерные программы и базы данных занимается полиция.

2. Чтобы полиция начала проверку, достаточно любого сообщения из любого источника. Это может быть сотрудник организации/ИП, конкурент, недовольный контрагент или просто неравнодушный гражданин.

3. Полиции помогают разные общественные некоммерческие организации.

4. Незаконное использование компьютерных программ и баз данных является основанием для привлечения граждан к административной или уголовной ответственности.

5. Одновременно и к административной, и к уголовной ответственности не привлекают.

6. Помимо уголовной и административной ответственности для желающих сэкономить на лицензионном софте предусмотрена еще и статья 1301 ГК РФ. Она защищает интересы правообладателей и устанавливает материальную ответственность за нарушение исключительных прав, в том числе на компьютерные программы и базы данных.

Административная ответственность за использование нелицензионного ПО

Незаконное использование компьютерных программ и баз данных является основанием для привлечения граждан к административной ответственности по ст. 7.12 КоАП РФ. Данная норма предусматривает следующие штрафы:

  • от 1 500 до 2 000 рублей – для физлиц;
  • от 10 000 до 20 000 рублей – для должностных лиц и индивидуальных предпринимателей;
  • от 30 000 до 40 000 рублей – для организаций.

Оштрафовать по данной статье могут одновременно и саму организацию, и ее должностных лиц, допустивших использование нелицензионных программ. Например, генерального директора, системного администратора или главбуха, работавшего на пиратских версиях программ.

Причем штраф последует не только за использование, но и за незаконное обновление программ (см., например, постановление Мирового суда судебного участка № 99 г. Санкт-Петербурга от 26.04.2018).

Помимо штрафов, по ст. 7.12 КоАП РФ предусматривается обязательная конфискация контрафактных экземпляров компьютерных программ, а также оборудования, на котором они работали.

То есть если организация использовала в своей деятельности нелицензионные продукты, ее не только оштрафуют и изымут контрафактное ПО, но еще и конфискуют все компьютеры, на которые оно было установлено. Возмещать стоимость компьютеров никто не будет.

При этом «отделаться» административными штрафами и конфискацией компьютеров получится только в том случае, если совокупная стоимость нелицензионного софта составит 100 000 рублей или меньше (см. примечание к ст. 146 УК РФ).

Если величина ущерба, причиненного правообладателю, превысит указанное значение, действия нарушителя будут квалифицироваться уже не как административное правонарушение, а как преступление по УК РФ.

Одновременно за нелицензионный софт к административной и уголовной ответственности не привлекают.

Уголовная ответственность за нелицензионное ПО

Если стоимость контрафактных экземпляров ПО превысит 100 000 рублей, нарушителя привлекут к уголовной ответственности по ч. 2 ст. 146 УК РФ. При расчете стоимости пиратского софта полицией используются рыночные цены на аналогичный лицензионный софт. Как правило, берут самые высокие цены на программы.

Для установления реальной стоимости пиратских программ и подтверждения этой стоимости полиция обращается непосредственно к правообладателю или его официальным дилерам/представителям. Они и выдают полиции справки о стоимости программных продуктов.

За использование пиратских компьютерных программ и баз данных предусматривается одно из следующих наказаний:

  • штраф в размере до 200 000 рублей;
  • обязательные работы на срок до 480 часов;
  • исправительные либо принудительные работы на срок до 2 лет;
  • лишение свободы до 2 лет.

Если стоимость пиратских программ превысит 1 млн рублей, нарушитель понесет наказание в виде (ч. 3 ст. 146 УК РФ):

  • принудительных работ на срок до 5 лет;
  • лишения свободы на срок до 6 лет со штрафом в размере до 500 000 рублей или без такового.

Такое же наказание последует за преступление, совершенное должностным лицом организации (например, для гендиректора компании, принявшего решение использовать нелицензионный софт), а также группой лиц по предварительному сговору (например, когда пиратские программы устанавливаются сисадмином по распоряжению гендиректора организации).

В этих случаях преступление будет квалифицироваться по ч. 3 ст. 146 УК РФ, даже если совокупная стоимость нелицензионных программ и баз данных меньше 1 млн рублей.

Часто обвиняемыми в таких делах становятся руководители организаций/ИП. При этом тот факт, что они могли не знать, что установленные версии программ являлись нелицензионными, не освобождает их от ответственности.

Как правило, в ходе предварительного следствия по ст. 146 УК РФ полиция выдает руководству компаний обязательное предписание на проверку программного обеспечения, установленного на компьютерах и используемого работниками. В ответ на данное предписание руководство либо предоставляет полиции лицензии на используемое ПО, либо заявляет об отсутствии программ, требующих обязательных лицензий.

Таким образом, у руководства фирм всегда есть несколько дней, чтобы проверить, нет ли на компьютерах пиратских программ. Поэтому сослаться на неосведомленность и неведение руководителям организаций не удастся (см., например, апелляционное определение Свердловского областного суда от 17.05.2018 № 22-3666/2018).

Правообладатели проходят в подобных уголовных делах в качестве потерпевших. В рамках уголовного дела они имеют право заявить к нарушителю гражданский иск, по которому им будет выплачена денежная компенсация.

Уголовный срок и миллионное взыскание за использование нелицензионного ПО

Получить реальный уголовный срок и миллионное взыскание можно даже за несколько пиратских программ. Например, Сысертский районный суд Свердловской области вынес приговор № 1-127/2016 1-3/2017 от 25.11.2017 по делу № 1-127/2016 о незаконном использовании компьютерных программ на общую сумму в 600 000 рублей.

В обоснование своей невиновности бывший директор организации ссылался на то, что он даже не догадывался об использовании в его фирме нелицензионного программного обеспечения. Спорные программные продукты были установлены неизвестными лицами, найденными по объявлению. Никаких распоряжений об установке пиратских программ он не давал и поэтому считал, что основания для привлечения его к уголовной и гражданско-правовой ответственности отсутствуют.

Суд отклонил эти доводы обвиняемого. Материалами дела подтверждалось, что обвиняемый занимал должность руководителя организации. Соответственно, за все организационные вопросы, в том числе и за законность устанавливаемого на компьютеры фирмы ПО, ответственность нес именно он. Неосведомленность о незаконном характере используемых программ не освобождает от ответственности за пиратский софт.

В связи с этим суд признал бывшего директора виновным в незаконном использовании объектов авторского права в крупном размере с использованием своего служебного положения и назначил ему наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года. Кроме того, его обязали выплатить правообладателю компенсацию в размере 1 253 086 рублей.

Гражданско-правовая ответственность за нелицензионный софт

Помимо всех вышеперечисленных видов наказаний для желающих сэкономить на лицензионном софте предусмотрена еще и статья 1301 ГК РФ. Она защищает интересы правообладателей и устанавливает материальную ответственность за нарушение исключительных прав, в том числе на компьютерные программы и базы данных.

Кстати, сам правообладатель может и не участвовать в возбуждении уголовного дела/дела об административном нарушении по факту использования нелицензионного ПО. Он даже может и не знать о нарушении своих прав.

Часто о нарушениях правообладатели узнают от полиции, которая, как мы уже говорили, обращается к ним за получением информации о стоимости лицензионных версий ПО. В рамках уголовных дел они становятся гражданскими истцами, в пользу которых взыскивается денежная компенсация.

В соответствии со ст. 1301 ГК РФ правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации в следующих размерах:

  • в двукратном размере стоимости программы,
  • в размере от 10 000 до 5 млн рублей.

Конкретный размер компенсации устанавливается по усмотрению суда, исходя из характера нарушения.

Компенсация взыскивается за каждую нелицензионную программу, установленную на компьютере организации/ИП. При этом сам факт использования конкретной программы в предпринимательской деятельности для взыскания компенсации значения не имеет.

Программа может и не использоваться, а просто храниться на компьютере. Важен сам факт наличия программы на носителе, принадлежащем нарушителю (апелляционное определение Свердловского областного суда от 29.05.2018 № 22-3969/2018).

Если правообладателю будет недостаточно привлечения нарушителя к ответственности и взыскания с него компенсации, он может обратиться в прокуратуру с требованием о ликвидации организации-нарушителя или о прекращении деятельности ИП (1253 ГК РФ).

Если прокуратура подтвердит, что организация неоднократно нарушала исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, суд может принять решение о ее ликвидации по требованию прокурора. То же самое касается и ИП, неоднократно уличенного в использовании контрафактных программ.

Таким образом, высокая стоимость официального ПО и обновлений не может служить оправданием для использования пиратских программ. Наказание за контрафактные программы очень жесткое – вплоть до многомиллионных штрафов, реальных тюремных сроков и прекращения деятельности.

Нелегальные обновления программ

Обновления программ – такие же объекты интеллектуальной собственности, как и само программное обеспечение. При этом вендором, помимо правовой и юридической защиты, могут использоваться и технологические, программные способы защиты обновлений.

Незаконное обновление программ чревато судимостью, и такие прецеденты уже есть. В зависимости от способа обхода защиты, и распространителю, и исполнителю, и пользователю могут вменить как ст. 272 УК РФ, так и 273 УК РФ (максимальное наказание по ним — лишение свободы на срок до 5 лет).

Следите за нашими материалами — мы готовим статью с рекомендациями по самостоятельному аудиту лицензионной чистоты используемого в вашей организации программного обеспечения и обновлений к нему.

В наше высокотехнологичное время использование компьютерных технологий при ведении бизнеса является чуть ли не обязательной составляющей успеха. Вся документация предприятия создается и обрабатывается в электронном виде.
Участившиеся в последнее время случаи внезапных проверок субъектов хозяйствования на наличие нелицензионного программного обеспечения стали логическим следствием сложившейся ситуации. Часто руководители предприятий даже не подозревают о том, что на офисных компьютерах установлено контрафактное программное обеспечение. К сожалению, многие из них оказываются неподготовленными к таким проверкам.
Итак, чтобы быть готовым к подобным проверкам руководитель предприятия, прежде всего, должен иметь наготове документы, подтверждающие законность использования программного обеспечения. Таковыми являются лицензионный договор или лицензия на использование программного обеспечения.
Лицензия на использование объекта права интеллектуальной собственности может быть как отдельным документом, так и составной частью лицензионного договора. Она представляет собой письменные полномочия лицензиара, право на использование произведения в определенной ограниченной сфере, которое предоставляется другому лицу.
По Лицензионному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет второй стороне (лицензиату) разрешение на использование произведения (лицензию) на условиях, определенных по взаимному согласию стороны с учетом требований ГКУ и других законодательных актов, в частности, Закону об авторском праве. При этом лицензионный договор содержит больше условий, чем лицензия, которая может входить в этот договор.
Другая форма лицензионных договоров установлена компанией Microsoft, как собственником ПО. Так, лицензионный договор на распоряжение программным обеспечением производства Microsoft (лицензия) является заключенным в случае наличия на компьютере сертификата о подлинности ОЕМ версии ПО. Этот сертификат не может переноситься на другой компьютер. ПО считается лицензионным только после активации. К тому же, в случае изменения характеристик компьютера, может потребоваться новая активация.
Стоит отметить, что запрещается предоставлять ПО Microsoft® Windows® XP Professional, Microsoft® Windows® XP Tablet PC Edition и Microsoft® Windows® XP Media Center Edition 2004 в прокат, в аренду и во временное пользование, а также использовать его для оказания сетевых услуг третьим лицам на коммерческой основе.
Однако лицо может навсегда передать другому лицу все свои права по лицензионному соглашению с конечным пользователем в случае безвозвратной продажи или передачи компьютера и при условии, что у него не останется никаких копий программного обеспечения. Если программное обеспечение является обновлением, передаче подлежат и все предыдущие версии программного обеспечения. Передача должна также включать наклейку «сертификата подлинности». До передачи предполагаемый новый пользователь ПО должен подтвердить свое согласие со всеми условиями данного Лицензионного соглашения с конечным пользователем.
Таким образом, юридическое лицо не имеет права передавать в пользование лицензионное ПО вместе с компьютером. Физические или юридические лица будут правомерными пользователями ОЕМ версии ПО в случае безвозвратной продажи (передачи) им компьютера вместе с ПО.
Проверку факта незаконного использования ПО имеют право проводить сотрудники милиции (ОБЭП.
Вместе с тем, право на проведение проверок хозяйственной деятельности работники ОБЭП могут реализовывать только при наличии данных о нарушениях законодательства, регулирующего финансовую, хозяйственную и другую предпринимательскую деятельность, которые влекут уголовную ответственность, поэтому, проведение этих проверок является не чем иным, как осуществлением оперативно-розыскных мероприятий.
Отметим, что наличие или отсутствие уполномоченного лица собственника прав на ПО не является препятствием для проведения проверки. Проверка может проводиться по каждому случаю получения информации о незаконном использовании программного обеспечения.
В зависимости от серьезности нарушения личных неимущественных и имущественных прав субъектов авторского и (или) смежных прав, их защита осуществляется в порядке, установленном административным, гражданским и уголовным законодательством.
Обнаружение на предприятии нелицензионного ПО влечет определенные последствия и для руководителя предприятия (СПД), который может быть привлечен к административной или уголовной ответственности. Возможно изъятие вещественных доказательств (ТМЦ, документов).
Как говорится, предупрежден — значит вооружен. Поэтому вовремя предпринятые превентивные меры играют решающее значение при внезапных проверках предприятий на предмет наличия нелицензионного программного обеспечения на офисных компьютерах. Руководителю, прежде всего, стоит ограничить круг лиц, имеющих полномочия к установке программного обеспечения на ПК, принадлежащих предприятию. В идеале, права на установку любого ПО на компьютеры предприятия должны быть у одного человека (например, системного администратора). Также не помешает включить во внутренние документы предприятия положение об ответственности за самовольную установку нелицензионного ПО сотрудниками предприятия или иными лицами по поручению сотрудника компании. Необходимо регулярно отслеживать, какое программное обеспечение установлено на ПК, принадлежащих предприятию, какие обновления ПО были проведены в последнее время, вести реестр лицензионного ПО, содержащий сведения о лицензиях (лицензионных договорах) на использование ПО, и конечно, иметь эти документы в наличии.
Алгоритм действий, которые позволят по возможности избежать негативных последствий таких проверок:
Проверьте служебные полномочия проверяющего и убедитесь, что перед вами сотрудник органа, который может проводить такие проверки, и именно вашего местного органа (районного, городского, областного). В случае, если к вам пришли сотрудники органа, который не имеет права проводить такие проверки или нарушен принцип территориальности, прямо в присутствии проверяющего звоните в отдел по борьбе с коррупцией и управление внутренней безопасности.
Перепишите все данные удостоверений проверяющих лиц на отдельный лист.
Уточните, что и на каких основаниях к вам пришли проверять. Основания для проведения проверок приведены выше. Если к вам пришли проверять компьютеры организации (как об этом заявляется в начале проверки), то предъявите проверяющему документы, подтверждающие наличие компьютеров у вас на балансе.
Не допускайте к проверке компьютеры, не имеющие отношения к Вашему предприятию (например личные компьютеры сотрудников).
Можете позвонить по месту работы, названному проверяющими, и поинтересоваться, на самом ли деле они работают в этом отделе, имеется ли разрешение на проведение проверки. Этим действием Вы можете как минимум сбить пыл у незваного гостя и дать ему понять, что свои права Вы знаете и не намереваетесь мириться с незаконными действиями.
Предложите проверяющим расписаться в журнале регистрации проверок с обязательным указанием сроков и цели посещения, должности и фамилии представителя, который обязательно ставит свою подпись в этом журнале (за исключением работников милиции, которые не обязаны этого делать).
Ни в коем случае не позволяйте использовать софт-сканер (специальный программный продукт, который не сертифицирован в Украине должным образом), ибо его использование является незаконным. Проверка осуществляется путем обзора, то есть визуально. Без софт-сканера проверяющие не найдут и половины программных продуктов.
Отказывайтесь сообщать пароли на BIOS (Вы их просто забыли).
По требованию предъявить документы, подтверждающие легальность использования программного обеспечения, отвечайте, что они есть, но, к сожалению, закрыты в сейфе. Работник с ключами отсутствует (в командировке, болеет и тому подобное). Поэтому вы их не можете предоставить сегодня. Вы их обязательно предоставите в ближайшее время.
В акте проверки не забудьте отметить все нарушения и обязательно возьмите себе копию.
Что такое пиратское ПО?
Не лицензионные программы – это программы, на которые у предприятия нет соответствующих лицензий и документов на приобретение.
Рассмотрим условия легальности ПО на примере: Microsoft Office – самого распространённого офисного пакета.
Для того, что бы он был лицензионным для организации, необходимо соблюдение 3-х условий:
Что бы это была версия пригодная для использования организацией (То есть недостаточно будет купить версию офиса для домашнего использования и принести её в организацию).
На покупку должна быть товарная накладная (Для организации это обязательное условие, товарная накладная доказывает право собственности организации на пользование программами в качестве покупателя).
На каждый установленный экземпляр должны быть свои лицензия и товарная накладная (То есть если в организации 7 компьютеров и на всех стоит Ворд и Ексель, значит и в товарной накладной должно быть количество в 7 шт.
Бывает что софт приобретается не поштучно, а по более экономичным лицензионным программам, тогда в товарной накладной может быть наименование в 1 экземпляре, а в прилагаемом лицензионном соглашении с голограммой и печатями расшифровывается количество и наименования лицензий, которые в него входят). Сразу следует упомянуть, что даже если у вас куплено большое количество программ и есть на них документы, это ещё не значит, что проверка закончиться в ваших интересах. Всё дело в том, что, как это часто бывает, сотрудники устанавливают дополнительные небольшие программы, для повышения удобства работы (например, программы для записи, архиваторы, мультимедиа проигрыватели), нередки случаи когда вначале ставится всё пиратское ПО, а потом по мере появления денег закупаются его лицензионные аналоги.
Если при проверке на компьютерах организации найдётся пару Nero Burning ROM (популярная программа для записи), то у инспекторов уже будут основания заинтересоваться фирмой в серьёз.
Что за это будет?
В последнее время законодатель существенно ужесточил ответственность за нарушение авторских прав. Так, например, если ущерб от доказанного пиратского использования не превысил «в крупных размерах», то по-прежнему действует п.2 статьи 7.12 КоАП РФ, а именно:
Статья 7.12.
Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав 2. Незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.
То есть взыскивается ущерб и накладывается штраф:
На гражданина 1500 руб.
На должностное лицо от 10 000 до 20 000 рублей.
На юр. лицо от 30 000 до 40 000 рублей.
Если же сумма доказанного ущерба превысила «в крупных размерах», а в настоящее время это 50 000 рублей (14.09.2010), то начинает работать статья 146 УК РФ ответственность, за которую увеличили почти в 3 раза:
— Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав
2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, — наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до двух лет.
3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:
· а) утратил силу. — Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ;
· б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
· в) в особо крупном размере;
· г) лицом с использованием своего служебного положения, — наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.
Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере — двести пятьдесят тысяч рублей. —
Кто отвечает?
Если крупный ущерб «усмотреть» не получается, с организации взимается штраф от 30 до 40 тысяч рублей, а так же сумма доказанного ущерба. Кстати, сотрудники ОБЭП продержат технику максимально долго, и обязательно посетят вашу фирму ещё раз. Так как если, на следующий раз, в организации не побеспокоились о легализации ПО, то будет возможность вымогать взятку, а ведь многие организации откупаются, потому, что чаще дешевле дать взятку, чем заплатить ущерб, штраф и остаться на месяц без техники и своих файлов с документами.
Если ущерб «в крупных размерах», то на практике даже за 146 УК РФ, суды редко выносят решения с реальными сроками. Многое зависит от местного правоприменения и масштаба правонарушения, но даже при скудной доказательной базе, суд скорее вынесет решение об условном сроке, чем о штрафе, а так же возмещении полной суммы доказанного ущерба.
В судебной практике, уже были случаи, когда обнаруживалось, что в установленном пиратском ПО для обхода защиты были внедрены программные средства изменяющие структуру программы, и следствие добавляло к 146 УК РФ одну две статьи связанных с разработкой и распространением вредоносных программ. Так, что одной 146 УК РФ дело ограничивается не всегда, в таком случаи из за «нескольких Вордов» вполне реально сесть.
Уголовная статья со сроком действует в отношении должностного лица, которое ответственно за использование нелицензионного ПО. В первую очередь это директор, руководитель организации, куда бы не завела кривая следствия — без директора, 2 килограмм его нервов и большого количества потерянного времени не обойтись. В случаи если в организации есть человек, в должностной инструкции которого каким-либо образом упоминается обслуживание компьютерной техники, её ремонт (именно компьютеров, не орг. техники), или есть человек с наименованием должности системный администратор, программист, инженер-программист, заместитель директора по техническим вопросам, технический директор.
Так же нередка ситуация, когда в организации нет программиста, директор Ворд и Ексель от калькулятора отличить не может, но есть человек, который «помогает» сослуживцам, если компьютер «заглючит», все про него знают и зовут его если что. В такой ситуации, все начиная от директора и заканчивая «добрых» сослуживцев, которым помогал наш герой, что бы не оказаться на скамье подсудимых дружно доводят до следствия, кто «занимался компьютерами», и на скамье подсудимых оказывается наш герой.
Подведём итог: Если вы руководитель организации (или частный предприниматель), директор, технический директор, заместитель по тех. вопросам, программист, сис. Админ, «помогаете с компьютерами», в общем, человек, который, так или иначе, связан с компьютерами то однозначно стоит читать дальше!
Какие программы?
Сотрудники ОБЭП тоже люди, и обыкновенно идут по короткому пути, в поле их зрения попадают наиболее распространённые и дорогие программы (ведь если стоимость всех программ достигнет 50 тысяч, это уже уголовное дело — премии и звёзды). Например, программа САПР AutoCAD компании Autodesk, уже как стандарт используется на большинстве предприятий связанных с проектированием и конструкторской деятельностью, даже на домашнем компьютере она встречается не редко, а между тем, одна установленная копия такой программы стоит 123 000 рублей, одного этого уже хватит, что бы изъять «подозрительную технику» — то есть всю, и возбудить уголовное дело.
Так же для сотрудников милиции не последнюю роль играет, то, что на их языке называется «определить потерпевшего», то есть наличие авторизованного представителя производителя софта в городе (области) где находится организация и проводятся проверки. Программы тех авторов, которых у дознания нет возможности привлечь в качестве потерпевших, оцениваются экспертом при обследовании изъятого компьютера, но при проверке на них не очень-то смотрят и в предъявляемую сумму ущерба эти цифры не попадают.
Информация о наиболее «популярных» у сотрудников полиции программах:
Операционные системы:
Microsoft Windows Несмотря на бесплатные альтернативы, чаще всего используются платные ОС от Microsoft. Продукты этого производителя ПО используются повсеместно, и представителей в каждом городе хоть отбавляй, поэтому они в первую очередь привлекают внимание проверяющих. Если у вас в организации есть компьютеры, то с вероятностью в 92% на них установлены Windows. Старые версии не заинтересуют незваных посетителей, то есть если кроме Windows 3.1, Windows 95, Windows 98(SE) других, более старших, версий не установлено, можно быть спокойным. Если же установлены Windows XP, Windows Vista, Windows 7, Windows Server 2000, Windows Server 2003, Windows Server 2008 и их вариации, то это уже штраф и с высокой долей вероятности «крупный ущерб», так как одна копия (один компьютер) Windows в разных версиях стоит от 2000 до 90000 рублей.
Офисные программы:
Microsoft Office MS Word (Ворд) и MS Exel (Ексель) – практически стандарт офисных программ для работы с документами и электронными таблицами. Современный документооборот осуществляется, в основном, в форматах этих программ. Каждый компьютер с установленными программами добавит к сумме ущерба от 10 000 до 24 000 рублей. Сразу стоит отметить, что у этого популярного офисного пакета есть бесплатные альтернативы, которые полностью совместимы с его форматом файлов (то есть открывают файлы MS Office и сохраняют в этот формат).
Abby Fine Reader Самая популярный софт для распознавания текста, стоимость одной копии около 4000 руб.
Promt XT популярная российская разработка системы автоматического перевода. Часто встречается в офисных компьютерах. Стоимость одной копии от 3600 до 45000 рублей.
Часто используемое дополнительное ПО:
WinRAR Один из самых эффективных и надёжных архиваторов российской разработки, распространённый во всём мире, вытеснивший с рынка всё иностранные аналоги, стоимость одной копии 1800 рублей.
Nero Burning ROM Очень широко распространённый пакет для записи дисков, стоимость одной установленной копии программы от 2000 до 3500 рублей.
Movavi VideoSuite Movavi VideoSuite, Movavi Video Converter – популярная программа для конвертирования аудио, видео для мобильных телефонов и смартфонов. Стоимость одной копии от 1400 до 3000 рублей.
Специальное ПО:
1С 1C Бухгалтерия, Зарплата и Кадры, Складской учёт и т.д. – объяснять назначение этих программ нет смысла, но есть смысл остановится на особенностях применения не лицензионных версий этих программ. В настоящее время стоимость программ 1С разнится от 3300 до 400 000 рублей. Здесь стоит особо отметить фирму 1С, которая внесла огромный вклад в борьбу с пиратством в России, и повсеместно оказывала содействие и консультации сотрудникам милиции. Может быть, этим можно объяснить то, что при оценке ущерба от нелицензионного использования продуктов именно фирмы 1С сумма вне зависимости от фактически установленной версии программы всегда составляет не меньше 50 000 рублей.
Adobe Photoshop софт для профессиональной обработки фотографий, настолько широко распространён, что часто оказывается на офисных ПК. Стоимость одной лицензии 29 000 рублей.
Autodesk AutoCAD самый популярный софт систем автоматического проектирования, стоимость одной копии 120 000 рублей. Autodesk ArchiCAD Более специализированная версия САПР для архитекторов и проектировщиков зданий, одна копия увеличит сумму ущерба на 115 000 рублей.
3D Studio MAX один из популярных пакетов 3D моделирования, стоимость однопользовательской лицензии 145 000 рублей.
Как оценивается?
В качестве примера оценки ущерба, мы рассмотрим ситуацию, на примере организации в которой 4 компьютера, по ценам используемым сотрудниками ОБЭП на 17.09.2010г.
На каждом компьютере установлена Windows, пусть это будет один из самых дешёвых вариантов Windows XP Professional: 4*4500 рублей = 18 000 рублей
На каждом установлен MS Office, с документами работать надо всем: 4*12351 = 49404 рублей
Уже на этом этапе сумма ущерба превышает 50 000, что автоматически приведёт к возбуждению уголовного дела, но оценка на этом не заканчивается, так как на компьютерах есть ещё программы.
Предположим, что на некоторых компьютерах установлены мультимедиа программы, а на остальных архиваторы, и конечно же на всех установлены антивирусы. Если город, в котором проводится проверка не крупный мегаполис, то дальнейшие расчёты не окажут сильного влияния на обвинение и сумму ущерба, но для полноты картины мы их приводим.
Антивирусы: 5*1000 = 5000 рублей
Архиваторы: 3*1800 = 5400 рублей
Мультимедиа: 2*1400 = 2800 рублей
В итоге получается общая сумма ущерба в такой виртуальной организации после проверки и оперативно-следственных действий составит 80 604 рублей.
Этого будет достаточно, что бы взыскать ущерб и осудить ответственное лицо по статье 146 ч1.
Как легализовать ПО на выгодных условиях?
Если проверка ещё не у вас в офисе – это всё меняет, подготовиться заранее дешевле, такая подготовка решает вопрос на длительный срок.
К тому же если в организации нет проблем с лицензионным ПО, то у сотрудников ОБЭП желание ходить в гости сильно по убавится, а вместе с этим по убавятся убытки и расход ваших нервов.
Перечислим несколько способов, часто используемых для «минимизации» расходов на покупку ПО:
Покупки только самого необходимого платного ПО, и использование бесплатных аналогов;
Удалённое подключение к мощному серверу приложений, на котором установлено по одной копии необходимых платных программ;
Полное шифрование жёсткого диска;
Установка платного ПО на внешние носители;
Совмещение всего выше перечисленного.
1) Покупка только самого необходимого платного ПО, и использование бесплатных аналогов.
Это самый безопасный и законный способ перехода на лицензионное ПО. Для каждой платной программы существуют аналоги, при правильном подборе аналогичного ПО можно минимизировать расходы на покупку ПО в несколько раз.
Прежде всего, следует определиться, хотите ли вы связываться с *nix системами, они полностью бесплатны и, в большинстве случаев, лицензия не накладывает ограничений на коммерческое использование. В настоящее время существую даже сборки на базе Linux которые по доработке приблизились и обогнали по возможности Windows системы.
Например, если взять компьютер из виртуальной организации, которую мы оценивали выше по тексту, аналоги популярных программ будут:
• Windows
ReactOS, Linux XP, Mandriva Linux, Ubuntu Linux.
• Office
Open Office, Sun Office, KOffice, GNOME Office, Oracle Open Office, SoftMaker Office
• WinRAR
7-zip, P7Zip, bzip2, kArchiver
• Антивирус
MS Security Essential, AVG Anti-Virus Free Edition, Dr.Web CureIt!, Kaspersky Virus Removal Tool, BitDefender Free Edition
Это далеко не полный список, к тому же он не каждой организации подходит.
2) Удалённое подключение к мощному серверу приложений, на котором установлено по одной копии необходимых платных программ.
В самом общем случаи устанавливается мощный сервер, на который устанавливаются необходимые программы. Сотрудники фирмы подключаются к серверу и удалённо пользуются всеми программами.
3) Полное шифрование жёсткого диска.
Сейчас есть много бесплатных разработок способных зашифровать данные, используя самые современные криптографические технологии. Если сокрытие данных, сделано соблюдая все необходимые требования к применению криптографических средств, то не зная парольной фразы/электронного ключа открыть сокрытую информацию не представляется возможным.
Здесь необходимо учитывать, что под «не представляется возможным» понимается то, что на подбор ключа уйдёт несоизмеримо больше времени, чем отводится в процессуальном законодательстве под дознание/следствие. Без существенной потери производительности современные технологии позволяют зашифровать память компьютера домашнего уровня таким образом, что даже у современного суперкомпьютера высокого класса потребуется не меньше 40 лет непрерывного ежесекундного перебора паролей.
4) Установка платного ПО на внешние носители.
Платное ПО устанавливается на внешние носители. Сейчас в сети интернет доступно много версий коммерческого профессионального ПО, которое распространяется в виде портативных или портабл версий (Portable) такие программы при запуске не используют окружение ОС и соответственно не оставляют почти никаких следов использования. После извлечения носителя с такими программами, очень трудно установить использовали такие программы или нет.
5) Комбинирование всех выше перечисленных способов.
Как выражаются, в таких случаях, сотрудники ОБЭП «Голь на выдумки хитра», существует бесконечное количество комбинаций всех описанных способов. Готовое решение Всё выше написанное опубликовано не для того, что бы вас напугать, а для того, что бы вы чётко понимали какие риски несёт в себе использование не лицензионного ПО.
Необходимо понимать, что пару не нужных для работы организации программ установленных работником по собственной инициативе могут остановить работу организации более чем на месяц, создать угрозу уголовного преследования для руководителя. Тем более, что современные технологии позволяют с небольшими затратами полностью решить эту проблему.
Первоисточник

Ответственность за незаконное использование ПО

Российское законодательство предусматривает административную и уголовную ответственность за нелегальное использование программного обеспечения. Уголовное дело заводится в случае, когда стоимость незаконно используемых программных продуктов превышает 50 000 рублей.

При рассмотрении административного нарушения отвечает юридическое лицо, уголовной ответственности подлежит лицо физическое, то есть конкретный сотрудник компании: генеральный директор, руководитель ИТ-отдела или системный администратор.

Как показывает практика, в случае обнаружения правонарушения при проверке возникает противостояние между сотрудниками компании, попадающими под ответственность.

В этой ситуации генеральный директор, конечно, говорит о своей некомпетентности в вопросах лицензирования и о том, что все необходимые закупки, о которых ему сообщал его ИТ-сотрудник, он делал. В этом случае обвинение переходит к сотруднику ИТ-отдела.

Специалисты, работающие в сфере ИТ, крайне редко говорят об этой проблеме, многие из них никогда с ней не сталкивались.

Тем не менее, в случае обнаружения нелицензионного программного обеспечения на сумму, превышающую 50 000 рублей, заводится уголовное дело, в рамках которого будут ответчиками и генеральный директор, и сотрудник ИТ-отдела. Административное правонарушение предполагает штраф, сумма штрафа может быть разной в зависимости от количества нелицензионной продукции, но штраф обязана выплатить компания, то есть то юридическое лицо, которое было уличено в использовании нелегального программного обеспечения.

При возбуждении уголовного дела под ответственность попадает конкретный сотрудник, что сделать, чтобы этим сотрудником не стать, я расскажу. Допустим, таким сотрудником оказался системный администратор. В рамках ведения дела собираются характеристики: не был ранее судим, добропорядочный гражданин, женат, двое детей и т.д. Суд выносит решение об условном сроке, но дело этим не заканчивается. Когда рассматривают гражданское дело в рамках уголовного, пострадавшая сторона (правообладатель), грубо говоря, выставляет счет и в отдельном порядке предъявляет требования осужденному выкупить лицензии программных продуктов, которые до этого использовались нелегально. Зачастую в счет входят коробочные версии, которые, естественно, дороже, чем коммерческие лицензии. И эта сумма также ложится на плечи ответчика.

На первый взгляд кажется, что системному администратору или ИТ-директору сложнее всего защититься в такой ситуации. На самом деле, ситуация дело обстоит противоположным образом.

Давайте рассмотрим на примере, что может сделать ИТ-сотрудник, чтобы обеспечить свою защиту на случай проверки. В качестве своей защиты на судебном разбирательстве, ИТ-сотрудник будет говорить, что информацию о необходимости лицензионного программного обеспечения он сообщал руководству. Если есть доказательство того, что ИТ-сотрудник такое заявление во время своей работы делал, то никаких претензий к нему предъявить невозможно.

В качестве доказательства может выступить официальное письмо, желательно через секретаря со следующим текстом: «Как только я заступил на должность системного администратора (руководителя ИТ-отдела) я обнаружил такое-то количество незаконно используемого программного обеспечения. Использование нелицензионной продукции является нарушением российского законодательства и противоречит моим этическим принципам. Прошу выделить бюджет на закупку лицензионного программного обеспечения». В письме должно указываться количество и названия необходимых программ, либо, что лучше, должна быть приложена спецификация. Наличие такого письма на имя генерального директора со штампом канцелярии дает гарантии защиты ИТ-сотруднику. Более того, сохраненное электронное письмо с ответным отказом генерального директора будет равносильным официальному письму.

Генеральный директор может обезопасить себя на случай проверки посредством создания приказа о назначении ответственным за закупку лицензионного программного обеспечения своего сотрудника. На этом приказе обязательно должна быть подпись этого сотрудника. Следовательно, если такой приказ был и ИТ-сотрудник его подписал, то при каждом случае, когда ИТ-сотрудника попросили установить нелегально программное обеспечение, ИТ-сотрудник должен писать официальное и электронное письмо, в котором бы сообщалось о факте нарушения и где бы звучала просьба решить вопрос в законном порядке.

Применение нелицензионного софта – не основание для уголовной ответственности

Об этом заявил представитель Уполномоченного при Президенте РФ по защите прав предпринимателей в сфере интеллектуальной собственности Анатолий Семёнов. «Благодаря расширительному пониманию судами положений ч. 2-3 ст. 146 Уголовного кодекса возникла ситуация, когда само по себе пользование нелицензионным программным обеспечением для, например, рисования, проектирования и печатания текстов, является преступлением», – рассказал он в пятницу на пресс-конференции ИА «НСН».

Основная проблема, по мнению эксперта, заключается в неверном толковании судами термина «использование объектов авторского и смежных прав» при рассмотрении уголовных дел.

Так, действующее законодательство предусматривает уголовную ответственность за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта (ч. 2-3 ст. 146 УК РФ). При этом сам УК РФ не объясняет, что именно можно считать незаконным использованием таких объектов. Ответ, напомнил Анатолий Семёнов, можно найти в Гражданском кодексе, который к использованию относит, например, изготовление копий, распространение, доведение до всеобщего сведения и т. д. (п. 2 ст. 1270 ГК РФ). «То есть пользование программным обеспечением не является способом его использования с точки зрения закона. Пользование и использование – разные вещи», – пояснил он. А раз нет использования, то, убежден эксперт, не должно быть и уголовной ответственности за это.

Можно ли передать право пользования программным обеспечением по договору пожертвования? Ответ на этот и другие практические вопросы – в «Базе знаний службы Правового консалтинга» интернет-версии системы ГАРАНТ. Получите бесплатный доступ на 3 дня!
Получить доступ

Кроме того, УК РФ устанавливает ответственность за те деяния, которые обладают признаком общественной опасности. То есть, уточнил Семёнов, нельзя привлечь к уголовной ответственности в том случае, когда в деянии, которое вменяется подсудимому, отсутствует признак общественной опасности.

В ст. 146 УК РФ признаком общественной опасности является преследование целей сбыта незаконно используемых объектов авторского и смежных прав. «Понятное дело, что цели сбыта как признака общественной опасности никак не может быть в ситуации, когда вы просто пользуетесь программой, даже незаконно установленной, поскольку вы не преследуете цели ее никому продавать», – поделился эксперт. И это еще один довод против привлечения лиц к уголовной ответственности за подобное деяние.

Более того, добавил Семёнов, не должно считаться использованием нелицензионного программного обеспечения и его хранение. «Я обратился к специалистам Исследовательского Центра Частного Права при Президенте РФ с просьбой разъяснить, является ли хранение способом использования объектов авторского и смежных прав. И они, являясь разработчиками ГК РФ, однозначно пояснили, что не является», – рассказал он.

Вместе с тем, по его словам, в год рассматривается несколько сотен дел по указанному составу преступления. Точное количество приговоров, касающихся ответственности за пользование нелицензионными программами, неизвестно, однако по самым скромным подсчетам эксперта к ответственности ежегодно привлекают десятки человек. Как правило, осужденным назначают наказание в виде лишения свободы условно. Однако лицам, уже имеющим судимость, вполне может грозить реальный срок. За преступление совершенное группой лиц по предварительному сговору или лицом с использованием служебного положения, закон предусматривает до шести лет лишения свободы (ч. 3 ст. 146 УК РФ).

«Нельзя привлекать к ответственности за то, за что в законе преступлением не считается», – уверен Семёнов. В связи с этим специалисты Аппарата Уполномоченного при Президенте РФ по защите прав предпринимателей подготовили доклад президенту, в котором обратили внимание на эти проблемы и предложили:

  • перенести ст. 146 УК РФ из гл. 19 УК РФ («преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина») в гл. 22 УК РФ («преступления в сфере экономической деятельности»);
  • принять меры, препятствующие расширительному толкованию судами ст. 146 УК РФ.

Ожидается, что данный доклад будет направлен главе государства в конце апреля.

Ответственность за использование нелицензионного ПО

За 10 лет доля нелицензионного ПО в России снизилась на 18% и составила 62% по итогам 2017 года. BSA (Business Software Alliance) отмечают положительное влияние на ситуацию программ SAM и оптимизации лицензий на ПО. Применение этих методов помогает сэкономить до 30% затрат на легальный софт в год. BSA полагает, что совершенствование управления ПО может увеличить прибыль компании до 11%.*

Программное обеспечение (ПО) является объектом авторских прав (ст. 1259 ГК РФ) и охраняется так же, как и литературные произведения (см. ст.ст. 1256, 1261 ГК РФ).

Ответственными за нарушение авторских прав на лицензионное ПО могут выступать как организации, так и физические лица.

По статистике в год рассматривается несколько сотен дел, связанных с нарушением авторских прав на ПО, и к ответственности ежегодно привлекают десятки человек.

До сих пор у пользователей возникают вопросы об ответственности за использование нелицензионного ПО. Поэтому в данной статье мы постараемся осветить основные аспекты.

О том, как снять риски использования программного обеспечения и, с чего начать, читайте в нашей статье о внедрении практики эффективного управления программными активами.


В силу любого лицензионного соглашения с правообладателем ПО компания несет ответственность по использованию софта в надлежащем количестве и надлежащим способом. И если в лицензионном соглашении что-то не запрещено, это не значит, что это разрешено и таким способом можно использовать ПО. Для уточнения всегда необходимо обратиться к правообладателю за официальными разъяснениями.

Использование нелицензионного программного обеспечения является нарушением авторских и смежных прав и влечет за собой административную (ст. 7.12. КоАП РФ), уголовную (ст. 146 УК РФ) и гражданско-правовую ответственность. Рассмотрим содержание статей подробнее.

Административная ответственность

Административная ответственность предусматривает наложение штрафа с конфискацией нелицензионных экземпляров ПО и оборудования, используемого для их воспроизведения:

  • на граждан в размере от 1 500 до 2 000 рублей в том случае, если вы используете ПО как частное лицо;
  • на должностных лиц — от 10 000 до 20 000 рублей, распространяется на: генерального директора, ИТ-директора, системного администратора или другого сотрудника, чья вина будет доказана;
  • на юридических лиц — от 30 000 до 40 000 рублей.

А так как статья предусматривает еще и конфискацию оборудования, к этим штрафам стоит добавить потери от простоя деятельности компании. Например, в том случае, если у вас изымут почтовый или любой другой сервер, или рабочие станции сотрудников.

Уголовная ответственность

Уголовная ответственность (Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав) наступает, если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю.

Деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость использованного нелицензионного ПО или прав на него превышает 100 000 рублей.

К примеру, один экземпляр Windows Server 2016 с доступом 30 сотрудников уже превышает эту границу.

Уголовная ответственность применяется только к физическому лицу и предусматривает:

  • штраф в размере до 200 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода за период до 18 месяцев либо
  • обязательные работы на срок до 480 часов либо
  • исправительные работы на срок до двух лет либо
  • принудительные работы на срок до двух лет либо
  • лишение свободы на срок до двух лет.

Если же будет доказано, что использование нелицензионного программного обеспечения было совершено группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (например, если генеральный директор, ИТ-директор и системный администратор были в курсе нарушения и действовали сообща), или в особо крупном размере (более 1 000 000 рублей), или лицом с использованием своего служебного положения, то виновные лица наказываются:

  • принудительными работами на срок до пяти лет либо
  • лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового (в ред. Федерального закона от 07.12.2011 N 420-ФЗ)
Гражданско-правовая ответственность

Кроме указанных выше пунктов, к организации может предъявить имущественный иск владелец авторских прав на используемое программное обеспечение.

Это будет гражданско-правовая ответственность, которая предполагает выплату нарушителем денежной компенсации в пользу правообладателя за нарушение его авторских прав в размере двукратной стоимости незаконно используемых экземпляров ПО либо компенсации в размере от 10 000 до 5 000 000 рублей, определяемой по усмотрению суда.

При этом, если административная и уголовная ответственность — взаимоисключающие понятия в отношении авторского права, то гражданско-правовая – не снимается в случаях наложения ответственности по указанным статьям. Правообладатель в праве требовать компенсации за нанесенный ущерб.

Таким образом, прежде чем использовать программное обеспечение, всегда тщательно ознакомьтесь с условиями лицензионного соглашения, требованиями подтверждения легальности и с разрешенным способом использования. Если вы в чем-то сомневаетесь из-за сложности правил лицензирования, обратитесь за квалифицированной помощью к специалистам SAM, которые помогут снять ваши риски и рекомендуют оптимальный вариант использования лицензионного ПО.

Чем грозит организации использование нелицензионного программного обеспечения?

Виталий Комлев, заместитель генерального директора ООО «Ключ-консалтинг»

Журнал «Директор по безопасности»

И к этому следует добавить множество и разнообразие компьютерных программ, необходимых для организации работы различных специалистов, создания локальных сетей, формирования интегральных банков данных и обеспечения работы серверов, IT-коммуникации, их защиты и обеспечения безопасности. Суммы получаются весьма впечатляющими.

Вот и идут руководители организаций и технические специалисты на использование отдельных нелицензионных программ, не задумываясь иногда о том, что подобная экономия имеет ярко выраженную обратную сторону. И дело не только в том, что «пиратское ПО» не гарантирует надежной и бесперебойной работы, данные программы не позволяют рассчитывать на своевременное обновление и техническую поддержку, установка нелегальных копий подвергает риску заражения компьютера вирусами, вследствие чего можно вообще потерять важную информацию.

Серьезные затраты может повлечь за собой и возможный отказ поставщиков компьютерной техники выполнять гарантийные ремонтные работы, ссылаясь на установку нелицензионного ПО. Со всем этим при определенных условиях еще можно справиться, имея в организации соответствующих специалистов. Более значительным минусом в этой ситуации является то, что, согласно п. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), программные продукты признаются интеллектуальной собственностью, которая подлежит охране, а п. 1 ст. 1259 ГК РФ установлено, что они охраняются как литературные произведения. У автора (разработчика) компьютерной программы (лица, творческим трудом которого она создана) возникает на нее наряду с личными неимущественными правами (неотчуждаемыми и непередаваемыми) исключительное право. В соответствии с п. 1 ст. 1229 ГК РФ, правообладатель вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Следовательно, за нарушение авторских и смежных прав, выразившихся в использовании нелицензионного ПО, организация, должностные лица и пользователи могут быть привлечены к серьезной гражданско-правовой, административной и даже уголовной ответственности.

Уголовная ответственность

Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав, выразившееся в использовании нелицензионного ПО, предусматривается ст. 146 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ). Уголовная ответственность, по ч. 2 ст. 146 УК РФ, наступает в случае, если стоимость используемого нелицензионного ПО характеризуется как крупный ущерб, причиненный правообладателю, и превышает 50 тыс. руб. В данном случае противоправное деяние наказывается штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 мес, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 ч, либо исправительными работами на срок до 2 лет, либо лишением свободы на срок до 2 лет.

В случае, если общая стоимость используемого нелицензионного ПО превышает 250 тыс. руб., размер ущерба, причиненного правообладателю, оценивается как особо крупный. В этом случае совершенное деяние, в соответствии с ч. 3 ст. 146 УК РФ, наказывается лишением свободы на срок до 6 лет со штрафом в размере до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового.

По этой же части – ч. 3 ст. 146 УК РФ – наказывается нарушение авторских и смежных прав, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а равно лицом с использованием своего служебного положения.

При практическом применении ст. 146 УК РФ, как правило, применяется методика подсчета ущерба, причиненного авторам и правообладателям незаконными действиями по контрафакции и распространению ПО, объявленная письмом Генеральной прокуратуры РФ от 30 марта 2001 г. № 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере». Названная методика предусматривает определение ущерба при нарушении авторских прав с применением таких инструментов, как исчисление различных видов ущербов, включая моральный, ущерб деловой репутации, упущенная выгода от нарушения авторских прав и др. По существу, данная методика определения ущерба предусматривает возможность учета при определении его размера практически всех существующих на сегодня возможных видов материального и нематериального вреда.

По общему правилу, к уголовной ответственности по ч. 2 и ч. 3 ст. 146 УК РФ за незаконное использование объектов авторского права в организации привлекаются лица, которые принимают соответствующее управленческое решение. Как правило, это руководители организации, реже лица, возглавляющие отдельные подразделения. Такое решение может принять и фактический руководитель организации. Иные лица (системные администраторы, фактические пользователи контрафактного ПО) могут привлекаться за незаконное использование ПО в организации как соучастники в случаях, когда они вносят определенный вклад в принятие решения об использовании контрафактных экземпляров объектов авторского права.

Отдельно следует сказать о случаях, когда в организации незаконно используется ПО без принятия на то какого-либо управленческого решения. Например, в том случае, если системный администратор самовольно установил контрафактное ПО на компьютеры организации. В этом случае руководитель организации может избежать уголовной ответственности. За незаконное использование объектов авторского права будет отвечать лицо, фактически принявшее решение об использовании нелицензионного ПО. В приведенном примере это системный администратор организации.

В соответствии с существующим в российском уголовном законодательстве разделением преступления, связанные с нарушением авторских и смежных прав, относятся к преступлениям против конституционных прав и свобод человека и гражданина (гл. 19 УК РФ).

Заслуживает внимания, на мой взгляд, и то обстоятельство, что, в соответствии с п. 5 ст. 20 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее – УПК РФ), уголовные дела по поводу незаконного использования объектов авторского права считаются уголовными делами публичного обвинения. Это означает, что, руководствуясь нормами п. 3 ст. 21 УПК РФ, руководитель следственного органа, следователь, а также дознаватель с согласия прокурора уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего (в нашем случае – обладателя авторского права). Говоря простым языком, прекратить уголовное преследование не удастся даже в том случае, если, например, представитель фирмы Microsoft Corporation заявит о том, что он не имеет претензий и не настаивает на привлечении виновного к ответственности (как это было, например, в ходе процесса над учителем сельской школы в Пермском крае).

Об активности применения данных мер ответственности свидетельствует тот факт, что, по данным осуществляющей компьютерный аудит компании Softline, в 2009 г. в России было выявлено около 7 тыс. преступлений, ответственность за которые предусматривается по ст. 146 УК РФ (некоторым успокаивающим моментом может служить то, что штрафом и условным сроком заканчивается 80 % всех дел, дошедших до суда; в том же самом 2009 г. было вынесено лишь шесть приговоров с реальным сроком наказания).

Административная ответственность

За нарушение авторских и смежных прав при общей стоимости используемых контрафактных программ менее 50 тыс. руб. виновное лицо привлекается к административной ответственности по ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). За данное правонарушение законодательно предусматриваются следующие виды наказания:

• для граждан: административный штраф в размере от 1,5 до 2 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения;

• для должностных лиц: административный штраф в размере от 10 до 20 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения;

• для юридических лиц: административный штраф в размере от 30 до 40 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения.

Прошу обратить внимание на то, что санкции за рассматриваемое правонарушение предусматривают конфискацию как нелицензионного ПО, так и «материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения» (ст. 7.12 КоАП РФ). Говоря другими словами, даже при незначительной стоимости выявленного контрафактного ПО виновное лицо может лишиться своего имущества – компьютера, являющегося орудием совершения административного правонарушения.

Говоря об административной ответственности за использование нелицензионного ПО, следует принимать во внимание и предусмотренную ст. 2.1 и 2.10 КоАП РФ возможность одновременного привлечения к ответственности как юридическое лицо, так и иное виновное лицо организации. А это означает, что в случае, если факт использования нелицензионного ПО подтвердится, к административной ответственности по ст. 7.12 КоАП РФ могут быть привлечены не только организация и ее руководитель, но и конкретный работник, в трудовые обязанности которого (по трудовому договору или должностной инструкции) входит обеспечение соблюдения в организации требований по работе с ПО. Например, таковым может быть системный администратор, ответственный за использование в работе организации лицензионного ПО, который в нарушение своих трудовых обязанностей не принял меры по недопущению установки или своевременного удаления незаконно используемого ПО.

Дополнительные вопросы, связанные с привлечением к административной и уголовной ответственности

Вышеприведенные положения наглядно свидетельствуют, что вид ответственности за использование нелицензионного ПО непосредственно зависит от стоимости контрафактных программ. Стоимость используемого контрафактного ПО определяется экспертом в ходе специального исследования – экспертизы. При определении общей стоимости используемого «пиратского» ПО соответствующий привлеченный специалист обязан будет исходить из стоимости лицензионного ПО, реализуемого в розницу. При этом, как свидетельствует практика, за основу в расчетах берется самая высокая цена, существующая на рынке. Следовательно, весьма сложно сказать заранее, какое количество программ должно быть установлено на компьютере, чтобы санкции ограничились административным наказанием. Окончательный вердикт эксперта зависит от конкретного ПО, поскольку стоимость некоторого специализированного ПО уже может грозить уголовным разбирательством, а распространенные пользовательские программы, которые стоят гораздо меньше, даже в своей совокупности могут уложиться и в административные рамки.

Нарушения, связанные с использованием контрафактного ПО, можно разделить на две группы.

В первом случае нарушения связаны с использованием полного нелицензионного софта. В данном случае у пользователя нет ни одного законно приобретенного экземпляра той или иной программы.

Во втором случае пользователь в процессе своей деятельности выходит за пределы договорных условий (условий лицензионного соглашения) по использованию ПО. Второй вариант создает видимость легального и официального использования ПО, дает возможность получать обновления используемого ПО и пользоваться технической поддержкой разработчика ПО. Нарушения в данном случае выявляются лишь при проведении контрольных мероприятий или на основании данных объективного технического контроля (например, в последнее время основными разработчиками лицензионного ПО широко применяется метод сравнения правообладателем данных лицензионного соглашения с данными служб технической поддержки разработчика, отслеживающих объем использованного пользователем пакета обновления).

Общее между ними то, что как в первом, так и во втором случаях эксперты будут исходить из стоимости незаконно используемого ПО.

И, говоря о дополнительных условиях привлечения виновных к ответственности, считаю необходимым подчеркнуть, что федеральное законодательство не позволяет привлекать за одно и то же деяние, связанное с нарушением авторских прав, одновременно и к административной, и к уголовной ответственности. Однако привлечение правонарушителя к административной или к уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав не исключает возможности одновременного его привлечения к гражданско-правовой ответственности. Более того, возможность привлечения правонарушителя к гражданско-правовой ответственности не исключается и в случае принятия в отношении лица решения, связанного с отказом от привлечения его к уголовной или административной ответственности (что, в частности, нашло отражение в п. 5 письма ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности»).

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *