Агентский договор

Содержание

Агент и принципал – это друзья-враги

Агент и принципал – одновременно друзья и враги, поскольку от условий договора зависит, кто из них рискует остаться с налоговыми и другими проблемами. Сама конструкция договора (общие правила ГК РФ) без дальнейшей разработки имеет некоторые перекосы диспозитивного регулирования, позволяющие использование неудобным для принципала способом либо злоупотребление его доверием. Принято утверждать, что агентский договор, построенный по «комиссионной» схеме, вполне безобиден, но принципал в агентском договоре — это доверитель (в прямом переводе с латинского – в общем, не юридическом смысле). Если он допустит ошибку, считая договор «формальностью», то может прийти к ситуациям, о которых изначально не мог предполагать.

Агентский договор – воплощение свободы волеизъявления в строгой системе договоров. Принципал может поручить агенту любые юридические и фактические действия. Варианты неблагоприятных последствий при нечеткости условий:

  • Риск применения судом норм по фактическим отношениям сторон. Это связано с тем, что агентский договор нередко прикрывает другие фактические отношения (например, при отсутствии разрешения на субаренду у арендатора). Здесь имеется большое разнообразие вариантов: субаренда, подряд, лизинг и другие. С другой стороны, известны случаи, когда договоры оказания юридических услуг квалифицировались судами как агентские. Иногда договоры подряда признаются смешанными, с элементами агентирования (в случае допущения привлечения субподрядчиков например).
  • Возможность произвольных действий агента, влекущих для принципала непрогнозируемые последствия: расходы, ненужные сделки и так далее.

Экономическая теория принципала-агента в правовом воплощении

Принципал, не поставивший четкие цели и условия в договоре, может получить исполнение, которого не желал.

Первое, чего следует избегать – аморфность обязательств агента. Как было сказано выше, договор будет действительным при определении полномочий агента в самом общем виде, до простого права заключения сделок от имени принципала – в судебной практике такие случаи встречались (постановление ФАС МО от 21.02.2013 № Ф05-58/13). Поручение принципала должно быть конкретным и соответствовать назначению договорной конструкции. Установление сроков, несмотря на отсутствие требования в законе, даст возможность осуществлять последующий контроль.

Второе, что может свести на нет эффективность договора – установление агентского вознаграждения в твердой сумме. Совместив оба «неправильных» условия, мы получим не предпринимательское сотрудничество, а «работника». Агент, имеющий полномочия на «что угодно» и получающий заранее известное вознаграждение, может не делать ничего или же создавать видимость деятельности (предоставлять отчеты о деятельности, которую не вел фактически, «заключать» договоры с фирмами, которые фактически не ведут деятельность и т. д.). Такая ситуация будет точно попадать в терминологически сходную экономическую теорию принципала-агента, рассматривающую сложную проблему: как заставить эффективно работать наемный менеджмент, работающий за оклад, не заинтересованный в результативности своей деятельности?

Оптимальным подходом является:

  • Четкое определение обязанностей агента, постановка целей, требование согласования плана действий и сметы расходов.
  • Установление вознаграждения в процентах от эффективного результата деятельности. Вариант – процент от сумм заключенных сделок. В любом случае вознаграждение должно быть хорошо определимым, поддаваться расчету на основе документов (отчета). Формулировка «процент от прибыли» – пример неопределенного условия о размере вознаграждения.

Пример правильного подхода к определению обязательств, который помог обнаружить недобросовестность агента и повлиял на исход дела, можно увидеть в постановлении Президиума ВАС РФ от 08.04.2014 № 17984/13.

Субсидиарное применение норм других институтов: значение для принципала

ГК РФ предусматривает субсидиарное применение к агентскому договору норм гл. 51 (комиссия) – действуя от собственного имени, агент приобретает права и обязанности по совершенным сделкам, или гл. 49 (поручение) Кодекса – права и обязательства возникают непосредственно у принципала, от имени которого действует агент (ст. 1011 ГК РФ).

Модель поручения применяется, к примеру, если принципал имеет известный бренд, продвигает определенный товар (услугу): наличие в договоре неизвестного имени у потребителя вызовет недоумение. Уместно предусмотреть в агентском договоре требование предварительного согласования условий совершаемых сделок с принципалом (передачу форм договоров и прайс-листов принципалом агенту).

При использовании модели комиссии конкретные условия договора имеют меньшее значение. Но агент, будучи стороной договора с третьим лицом, не отвечает за него перед комитентом и обязан переуступить свои права по договору комитенту по его требованию вместе с подтверждающими документами (ст. 993 ГК РФ). Поэтому предварительное согласование условий договора с третьим лицом и здесь имеет значение.

Нормы указанных институтов применяются в случае, если нормами об агентировании не предусмотрено иное. Так, поскольку статьей 1008 ГК РФ предусмотрено, что расходы агента компенсируются в соответствии с приложенными к отчету доказательствами, статья 1001 ГК РФ не применяется. Это означает отсутствие необходимости доказывать в суде относимость к исполнению поручения расходов по принятому отчету.

Ограничения полномочий сторон по ГК РФ и на практике

ГК РФ предусматривает возможность введения ограничений полномочий сторон агентского договора.

Ст. 1006 ГК прямо предусматривает возможность внесения в договор условия о запрете для принципала возможности сотрудничать с конкурентами агента или самому осуществлять такую же деятельность. Ситуация может быть объяснима, если агент, к примеру, проводит рекламную кампанию с определенными слоганами, дизайном. Аналогичные действия принципала могут создать противоречивое впечатление у аудитории, снизить эффективность деятельности агента и повлиять на её результат. Однако эта же статья, давая как бы аналогичную возможность принципалу, не содержит оговорки о запрете конкуренции агента с принципалом в его виде деятельности. Не подразумевается возможность введения запрета на выполнение всех действий, составляющих предмет деятельности принципала, самим агентом.

Асимметрия правового регулирования объясняется следующим:

  • Агент, действующий по модели комиссии, вправе самостоятельно определять, совершена ли им сделка «для себя» или для комитента.
  • Агент зачастую и выполняет фактические действия, составляющие предмет совершенных им сделок, полностью или в части. Соответственно, выглядит абсурдной необходимость в рамках договора ограничивать деятельность, составляющую существо обязанности стороны.

Тем не менее нет и запрета на включение в договор подобного условия. Принципалу следует рассматривать такую возможность и формулировать необходимые ограничения.

Принципал прямо заинтересован, чтобы в договоре конкретно были прописаны ограничения полномочий агента, в противном случае он лишается права ссылаться на это в отношениях с третьими лицами (п. 2 ст. 1005 ГК РФ).

Вознаграждение и отчет

Принципал заинтересован в определении не только размера, но и срока выплаты вознаграждения. По умолчанию стороны будут привязаны к диспозитивному регулированию ГК РФ.

При отсутствии срока в договоре выплата вознаграждения привязана к сроку предоставления отчета. Если срок предоставления отчета установлен договором, то в течение недели после предоставления отчета вознаграждение должно быть уплачено (ст. 1006, 1008 ГК РФ), независимо от принятия отчета принципалом. Прагматичнее для принципала привязать сроки выплат к принятию отчета, а не к его предоставлению. Иногда предусматривается оплата после подписания акта сдачи-приемки услуг, как правило, по итогам месяца.

Учитывая вышесказанное, необходимо установить сроки предоставления отчета. Иначе периодичность агент определит произвольно, пользуясь диспозитивным регулированием.

Содержание отчета законодателем не определено, следует сделать это в договоре.

Принципал должен учитывать свои интересы, закрепляя в договоре требования к отчету агента:

  • Если необходимо, следует предусмотреть требование о его соответствии форме первичного учетного документа согласно ФЗ «О бухгалтерском учете».
  • Отчет – документ контроля, в нем должны быть отражены даты и сроки совершения, содержание операций для определения соответствия оказанных услуг договору по срокам исполнения.
  • Расходы агента по договору также должны быть указаны в отчете с выделением сумм, оплаченных авансом. Подтверждающие первичные документы должны быть приложены.
  • Целесообразно предусмотреть графы, в которых будут содержаться параметры, взятые за основу при расчете вознаграждения.

Проблема: принципал и агент – пределы контроля

Принципал в агентском договоре – это сторона уполномочивающая. Он нуждается в установлении способов контроля, которые можно сгруппировать по двум направлениям:

  1. Расходы агента. Агент всегда действует за счет принципала. Предусматривать в договоре иное – означает подвергать стороны риску переквалификации договора, что может повлечь применение налоговыми органами иных правил бухгалтерского учета и налогообложения, перерасчет и доначисление налогов. На практике могут возникнуть сложности с отнесением тех или иных затрат агента к компенсируемым расходам или к расходам, оплачиваемым за счет вознаграждения. Более того, существует риск взыскания с принципала расходов агента, не попавших в отчет, но подтвержденных первичными документами (постановление ФАС СЗО от 25.12.2008 № А56-12405/2008). Оспаривание по мотиву нецелесообразности в ряде случаев может быть проблематичным. Исходя из ст. 1005 ГК РФ:
    • оплачиваются агентом: текущие затраты агента (заработная плата сотрудников, аренда помещений в рамках обычной деятельности и т. д.);
    • компенсируются или авансируются принципалом: расходы, непосредственно связанные с исполнением договора (изготовление рекламных материалов, приобретение расходных материалов и оборудования, выполнение работ/услуг и др. – если входит в полномочия агента).
      Желательно предусмотреть предварительное согласование сметы расходов агента и оплату расходов исключительно по смете. Введение ограничения размеров расходов (запрета превышения сметы) не запрещено законодательством.
  2. Действия агента. Даже при конкретизации перечня действий фактический объем и порядок их выполнения может иметь значение. Поэтому рекомендуем предусмотреть в договоре:
    • планирование действий агента (например, приложением к договору может быть бизнес-план);
    • инструменты контроля: личный (направление представителя принципала для надзора), документарный (обязанность представить внеочередной отчет по требованию принципала).

Таким образом, принципал в агентском договоре – это не только доверитель, но и контролер. Подробная разработка условий агентского договора и способов контроля исполнения важна для обеих сторон: она минимизирует риски, недвусмысленно определяет юридическую конструкцию договора, вносит ясность в порядок действий по ходу исполнения договора и в случае нарушения его условий.

Что такое агентский договор и как его составить?

Для решения таких задач вы можете ввести в штат дополнительных работников, а можете передать эти функции третьему лицу, который в качестве посредника от вашего или своего имени и будет совершать необходимые действия. Именно такие отношения и регулирует агентский договор. Как его заключить правильно — читайте далее.
По агентскому договору одна сторона — агент (исполнитель) — обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны, принципала (заказчик), какие-либо действия.

Таким образом, агент является посредником между вами и той компанией, с которой вы заключаете какие-либо сделки. Именно в этом и состоит отличие агентского договора от других видов договоров, например, договора возмездного оказания услуг или подряда.

Например, организация, действующая в качестве агента, может взять на себя задачу сбыта чужих товаров, что будет подразумевать не только заключение договоров купли-продажи, но и проведение рекламной кампании и других мероприятий по изучению и освоению рынка. В подобных ситуациях сторонам договора невозможно обойтись одной из традиционных конструкций поручения, комиссии или подряда. Необходимо заключить либо несколько различных, но тесно взаимосвязанных договоров между одними и теми же субъектами, либо сложный смешанный (комплексный) договор. Заключение агентского договора позволяет значительно упростить такую ситуацию.

Как составить агентский договор?

Во-первых, определите предмет договора, то есть те действия, которые агент и будет выполнять. Это могут быть юридические услуги, услуги по покупке/продаже товаров, услуг, операции с недвижимостью и т.д.

Обратите внимание: если вы заключаете с агентом договор, в котором предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок (то есть не указаны конкретные виды сделок, которые он может совершать от вашего имени), вы теряете право ссылаться на то, что у агента не было таких полномочий и, соответственно, он не мог заключать такой договор. Однако, в таком случае важно доказать, что 3-е лицо (лицо, с которым агент заключил договор) знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

Во-вторых, определите, от какого имени будет выступать агент.

Возможны 2 варианта: агент может совершать такие действия как от вашего, так и от своего имени.

В первом случае вы приобретаете все права и несете обязанности по сделке, заключенной агентом, во втором случае — сам агент.

Вы также можете предусмотреть в договоре, что часть сделок агент совершает от вашего имени, часть — от своего.

В-третьих, укажите срок договора.

Или его отсутствие, так как договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока его действия.

В-четвертых, установите отчетность агента за совершенные им действия.

За все совершённые действия агент несет ответственность, поэтому обо всех таких действиях агент обязан вас информировать. В каком порядке и в какие сроки агент будет представлять вам такие отчеты, вы устанавливаете самостоятельно. При отсутствии таких условий в договоре отчёты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.

Обычно к отчету прилагаются необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за ваш счёт.

Обратите внимание: если у вас появились возражения по отчёту агента, вы должны сообщить ему об этом в 30-ти дневный срок, иначе отчёт считается принятым без возражений.

В-пятых, установите размер и порядок выплаты вознаграждения.

Если вы не установите в договоре размер вознаграждения, причитающегося агенту, такой размер определяется исходя из среднерыночной цены на такие услуги.

Порядок уплаты вы также можете установить в договоре самостоятельно, иначе вы будете обязаны уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления вам агентом отчёта за прошедший период.

В-шестых, определите, какой объём прав будет ограничен.

Агентский договор может ограничить права как одной, так и другой стороны.

Так, вы можете предусмотреть условие, согласно которому агент будет обязан не заключать с другими принципалами подобных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Точно так же и агент может ограничить ваше право на заключение подобных договоров с другими агентами.

Такие условия не являются обязательными и могут включаться в договор по вашему усмотрению.

Обратите внимание: вы не можете определять для агента круг заказчиков, для которых он может продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги на определенной территории. То есть агент может работать на определенной территории или только с вами, или ни с кем, но не с ограниченным кругом лиц, который вы определите. Такое условие будет ничтожным.

В-седьмых, предусмотрите возможность заключения субагентского договора.

Агент может совершать указанные в договоре действия как лично, так и через другое лицо (субагента). При этом субагент не может заключать сделки с 3-ми лицами от вашего имени, за исключением случаев передоверия.

Если для вас такое условие неприемлемо, вы можете указать в договоре, что совершать все действия агент должен лично, не прибегая к услугам субагента.

В-восьмых, укажите, что агентский договор прекращается в случаях:

  • отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;
  • смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
  • признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Налогообложение:
Для агента: база для налогообложения (НДС) агента будет состоять из суммы получаемого за выполнение услуг вознаграждения.

Для принципала: расходы на оплату услуг агента учитываются принципалом в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией товаров и услуг.

Таким образом, мы предусмотрели необходимые условия агентского договора, которые непременно будут присутствовать в каждом отдельном виде такого договора. Помимо них, как и в любом другом договоре, необходимо будет указать наименование сторон (паспортные данные, данные юридического лица), дату, подпись, печать. С наиболее типичными видами образцов агентского договора вы можете ознакомиться в разделе «Библиотека» здесь.

Несомненным преимуществом агентского перед схожими видами договоров (поручения, комиссии) является то, что он имеет широкую сферу применения, поскольку в рамках этого договора, помимо юридических, могут предоставляться и иные услуги, а также целый комплекс разных услуг. Именно поэтому агентский договор становится наиболее привлекательным для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность через посредников.

Договор был заключен непосредственно между поставщиком и покупателем. Однако в данный договор также были включены сведения об агенте поставщика и указано на то, что агент будет принимать участие в исполнении данного договора. В настоящий момент поставщик заключил договор с новым агентом и хочет внести соответствующие изменения в договор поставки.
Какие документы-основания должны фигурировать в отгрузочных документах поставщика товара (договор купли-продажи поставщика с покупателем или агентский договор поставщика с агентом), если в качестве поставщика выступает этот самый агент?
Имеет ли в этом случае покупатель право требовать от поставщика копию этого агентского договора, если условия продажи товара агентом прописаны в самом договоре купли-продажи, с указанием реквизитов агентского договора, и договор купли-продажи подписан тремя сторонами?
В случае изменения условий договора продажи в части наименования агента и, как следствие, заключения нового агентского договора поставщика с агентом какие документы должны быть представлены поставщиком покупателю? Если это дополнительное соглашение, то должно ли оно быть подписано тремя сторонами сделки?

20 сентября 2018

Прежде всего отметим, что гражданское законодательство не запрещает сторонам по своему усмотрению заключать как двух- так и многосторонние договоры, в том числе и не предусмотренные законом и иными правовыми актами либо содержащие в себе элементы нескольких договоров (смешанные договоры), а также включать в них любые условия, за исключением случаев, когда содержание соответствующих условий предписано законом (п. 1 ст. 154, п. 1 ст. 420, ст. 421 ГК РФ).
Вместе с тем необходимо иметь в виду, что вопрос о квалификации отношений сторон по каждому конкретному договору и, соответственно, о возможности применения к ним тех или иных норм законодательства может быть решен только с учетом буквального толкования содержащихся в договоре слов и выражений, соотношения условий договора между собой и смыслом договора в целом, а также действительной общей воли сторон и цели договора (ст. 431 ГК РФ). При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.
В связи с изложенным отметим, что по смыслу ст. 1005 ГК РФ участие агента в договоре поставки может сводиться к двум аспектам: он может быть либо стороной договора при заключении его от своего имени, но в интересах и за счет принципала, либо представителем принципала при заключении договора поставки от имени и за счет принципала. Соответственно, в первом случае агент выступает в качестве поставщика в отношениях с покупателем, и личность принципала в этом случае не имеет для покупателя значения, даже если принципал и был упомянут в договоре, во втором случае поставщиком по отношению к покупателю выступает сам принципал, а агент лишь выполняет функции его представителя, то есть действует в рамках главы 10 ГК РФ. Включение агента в договор поставки в качестве третьей его стороны законодательством напрямую не предусмотрено.
Таким образом, принимая во внимание то, что отношения сторон, описанные в вопросе, не подпадают под классическую схему агентских отношений, урегулированную законодательством, сделать какой-либо вывод о порядке оформления отгрузочных документов по договору поставки и внесения изменений в заключенный между сторонами договор не представляется возможным без правового анализа указанного договора, а также договора между поставщиком и агентом.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

>Кодекс Республики Казахстан от 24.04.2004 N 548-2″Бюджетный кодекс Республики Казахстан [утратил силу]»

Статья 171. Поверенные (агенты)

1. Поверенный (агент) — лицо, которое на основе договора поручения совершает от имени и за счет кредитора (доверителя) и в соответствии с его указаниями определенные поручения, связанные с бюджетным кредитованием.

2. Поверенный (агент) по поручению кредитора (доверителя) может выполнять следующие действия:

1) определение заемщиков — физических лиц и заключение с ними кредитных договоров;

2) обслуживание бюджетных кредитов;

3) проведение расчетов с заемщиками;

3-1) проведение мониторинга финансирования и реализации бюджетных инвестиционных проектов;

Примечание

3-2) проведение мониторинга финансового состояния заемщиков;

Примечание

4) взыскание задолженности в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

3. Поверенными (агентами) выступают банк или организация, осуществляющая отдельные виды банковских операций, являющиеся резидентами Республики Казахстан.

4. Поверенный (агент) определяется уполномоченным органом по исполнению бюджета или администратором бюджетной программы в соответствии с законодательством Республики Казахстан о государственных закупках, за исключением финансового агентства.

5. Оплата поверенному (агенту) вознаграждения за исполнение поручения осуществляется администратором бюджетной программы за счет средств соответствующего бюджета.

Размер оплаты вознаграждения за исполнение поверенным (агентом) поручений устанавливается в договорах поручения.

Примечание

Основные источники публикуемых текстов нормативных правовых актов: газета «Казахстанская правда», база данных справочно-правовой системы Adviser, Интернет-ресурсы online.zakon.kz, adilet.zan.kz, другие средства массовой информации в Сети. Хотя информация получена из источников, которые мы считаем надежными и наши специалисты применили максимум сил для выверки правильности полученных версий текстов приведенных нормативных актов, мы не можем дать каких-либо подтверждений или гарантий (как явных, так и неявных) относительно их точности. Компания «КАМАЛ-Консалтинг» не несет ответственности за любые последствия какого-либо применения формулировок и положений, содержащихся в данных версиях текстов нормативных правовых актов, за использование данных версий текстов нормативных правовых актов в качестве основы или за какие-либо упущения в текстах публикуемых здесь нормативных правовых актов.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *